В течение 12 месяцев с момента привлечения организации к ответственности по п. 1 ст. 119 НК РФ за непредставление декларации по НДС организация повторно не представила в установленный срок декларацию по НДС за другой период. Организация полагает, что обстоятельство, отягчающее ее ответственность за совершение налогового правонарушения, отсутствует, поскольку штраф, назначенный за первое нарушение, не взыскан с организации и не уплачен ею

Правомерна ли точка зрения организации?

Ответ: Точка зрения организации, которая полагает, что обстоятельство, отягчающее ответственность за совершение налогового правонарушения, отсутствует, поскольку штраф, назначенный за первое нарушение, не взыскан с организации и не уплачен ею, неправомерна.

Обоснование: В соответствии с пп. 4 п. 5 ст. 101 Налогового кодекса РФ в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

Согласно п. 1 ст. 119 НК РФ непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1000 руб.

В силу п. 2 ст. 112 НК РФ обстоятельством, отягчающим ответственность, признается совершение налогового правонарушения лицом, ранее привлекаемым к ответственности за аналогичное правонарушение.

Как указано в п. 3 ст. 112 НК РФ, лицо, с которого взыскана налоговая санкция, считается подвергнутым этой санкции в течение 12 месяцев с момента вступления в законную силу решения суда или налогового органа.

На основании п. 4 ст. 114 НК РФ при наличии обстоятельства, предусмотренного п. 2 ст. 112 НК РФ, размер штрафа увеличивается на 100 процентов.

В Постановлениях Президиума ВАС РФ от 09.12.2008 N 9141/08 и от 01.04.2008 N 15557/07 разъяснено, что в соответствии с п. 4 ст. 114 НК РФ увеличение размера штрафа на 100 процентов допустимо только в случае, когда лицо, привлекаемое к ответственности с учетом отягчающего ответственность обстоятельства, совершило правонарушение после привлечения его к ответственности за ранее совершенное аналогичное правонарушение.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 N 1400/10 указано, что увеличение на 100 процентов размера штрафа допустимо только в том случае, когда лицо, привлекаемое к ответственности с учетом отягчающего ответственность обстоятельства, совершило правонарушение после привлечения его к ответственности за аналогичное правонарушение.

Учитывая данные выводы и исходя из анализа п. п. 2 и 3 ст. 112 НК РФ, следует заключить, что для возникновения обстоятельства, отягчающего ответственность, необходимо установление факта совершения аналогичного правонарушения в течение 12 месяцев с момента вступления в законную силу решения суда или налогового органа, которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности в первый раз.

При этом в п. п. 2 и 3 ст. 112 НК РФ ничего не говорится о фактическом исполнении решения о привлечении к ответственности за первое нарушение, то есть НК РФ не устанавливает связь между признанием наличия обстоятельства, отягчающего ответственность, и взысканием либо уплатой штрафа за первое нарушение - имеет значение именно привлечение к ответственности за первое нарушение и совершение второго нарушения в течение 12 месяцев с момента вступления в силу решения о привлечении к ответственности за первое нарушение.

Правомерность подобных выводов подтверждается судебной практикой.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 17.05.2012 N А44-3790/2011 признал ошибочной позицию нижестоящего суда о том, что повторность может наступить только при исполнении решения суда или налогового органа.

Из системного толкования налогового законодательства следует, что неуплата штрафных санкций лицом, совершившим налоговое правонарушение и в законном порядке привлеченным к налоговой ответственности, либо непринятие налоговым органом мер принудительного взыскания штрафа не исключают признания факта повторности совершения налогоплательщиком аналогичного неправомерного действия.

12-месячный срок, в течение которого лицо считается подвергнутым налоговой санкции, исчисляется с момента вступления в силу решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к ответственности за аналогичное правонарушение.

Таким образом, точка зрения организации, которая полагает, что обстоятельство, отягчающее ответственность за совершение налогового правонарушения, отсутствует, поскольку штраф, назначенный за первое нарушение, не взыскан с организации и не уплачен ею, неправомерна.

А. В.Сергомасова

Советник государственной

гражданской службы РФ

1 класса

30.07.2012