Для исполнения обязанностей работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, был принят временный работник. В заключенном с ним трудовом договоре указано, что он принят на время исполнения обязанностей конкретного работника (должность, Ф. И. О.), находящегося в отпуске по уходу за ребенком. При этом срок трудового договора определен не событием, а конкретной датой - датой трехлетия ребенка. Будет ли правомерным увольнение временного работника по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ до указанной в договоре даты, если заменяемая им работница выйдет из отпуска по уходу за ребенком досрочно? Будет ли правомерным увольнение временного работника по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ указанной в договоре датой, если выход на работу заменяемой им работницы будет отсрочен в связи с предоставлением ей по ее заявлению ежегодного оплачиваемого отпуска в соответствии со ст. 260 ТК РФ?

Ответ: Увольнение временного работника по п. 2 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ до указанной в договоре даты, если заменяемая им работница выйдет из отпуска по уходу за ребенком досрочно, будет правомерным.

Увольнение временного работника по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ указанной в договоре датой, если выход на работу заменяемой им работницы будет отсрочен в связи с предоставлением ей по ее заявлению ежегодного оплачиваемого отпуска в соответствии со ст. 260 ТК РФ, будет неправомерным. Временный работник в такой ситуации должен быть уволен последним днем отпуска заменяемой работницы.

Обоснование: Согласно ч. 2 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен лишь в случаях, предусмотренных в ст. 59 ТК РФ. Последней статьей предусмотрена возможность заключения срочного трудового договора на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы. Возможности заключения срочного трудового договора на срок до достижения трехлетнего возраста ребенком временно отсутствующего работника трудовым законодательством не предусмотрено.

Таким образом, в описанной в вопросе ситуации был заключен срочный трудовой договор на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Согласно ч. 3 ст. 79 ТК РФ трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ истечение срока трудового договора (ст. 79 ТК РФ) является основанием прекращения трудового договора.

То есть законодатель связывает прекращение трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, с фактом выхода такого работника на работу.

Следовательно, будет правомерным увольнение временного работника по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, если заменяемая им работница выйдет из отпуска по уходу за ребенком досрочно.

Изложенное подтверждается и судебной практикой (см., например, Определение Калужского областного суда от 04.08.2011 по делу N 33-2057/2011, Кассационное определение суда Еврейской автономной области от 13.02.2009 N 33-52/2009).

Согласно ст. 260 ТК РФ по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Как было указано выше, законодатель связывает прекращение трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с фактом выхода такого работника на работу. Поскольку при использовании отсутствующим работником по окончании отпуска по уходу за ребенком ежегодного оплачиваемого отпуска выхода работника на работу не происходит, увольнение временного работника по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ указанной в договоре датой окончания отпуска по уходу за ребенком будет неправомерным. Временный работник в такой ситуации в силу ч. 3 ст. 79 ТК РФ должен быть уволен последним днем отпуска заменяемой работницы.

С. В.Богатов

ООО "Румайлекс"

30.07.2012