По результатам выездной налоговой проверки организации налоговый орган принял решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым организации доначислена сумма НДФЛ и начислены пени по нему. До вступления в силу данного решения организация подала апелляционную жалобу на него. По итогам рассмотрения апелляционной жалобы вышестоящий налоговый орган отменил решение налогового органа и принял решение о привлечении организации к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым организации доначислена сумма НДФЛ, начислены пени и штраф по ст. 123 НК РФ

Вправе ли организация обжаловать в суд данное решение вышестоящего налогового органа без какого-либо предварительного обжалования его в административном порядке?

Ответ: Организация вправе обжаловать в суд решение вышестоящего налогового органа без какого-либо предварительного обжалования его в административном порядке.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 140 Налогового кодекса РФ по итогам рассмотрения апелляционной жалобы на решение вышестоящий налоговый орган вправе:

1) оставить решение налогового органа без изменения, а жалобу - без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение налогового органа полностью или в части и принять по делу новое решение;

3) отменить решение налогового органа и прекратить производство по делу.

Согласно ст. 137 НК РФ каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению этого лица, такие акты, действия или бездействие нарушают его права.

На основании п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд, если иное не предусмотрено ст. 101.2 НК РФ.

В силу п. 2 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы.

В случае если вышестоящий налоговый орган, рассматривающий апелляционную жалобу, изменит решение нижестоящего налогового органа, решение нижестоящего налогового органа с учетом внесенных изменений вступает в силу с даты принятия соответствующего решения вышестоящим налоговым органом.

Как указано в п. 5 ст. 101.2 НК РФ, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Как следует из изложенного, НК РФ не устанавливает запрет на обжалование в суд решения вышестоящего налогового органа, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение налогового органа.

При этом правило п. 5 ст. 101.2 НК РФ об обязательном предварительном (перед обжалованием в суд) обжаловании решения в административном порядке сформулировано только в отношении решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в отношении решения вышестоящего налогового органа, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение налогового органа, аналогичное правило НК РФ не установлено.

Кроме того, НК РФ вообще не содержит положений, регулирующих обжалование решения вышестоящего налогового органа, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение налогового органа, в административном порядке.

Таким образом, организация вправе обжаловать в суд решение вышестоящего налогового органа, которым по итогам рассмотрения апелляционной жалобы отменено решение налогового органа об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и организация привлечена к ответственности за совершение налогового правонарушения, ей доначислена сумма НДФЛ, начислены пени и штраф по ст. 123 НК РФ, без какого-либо предварительного обжалования его в административном порядке.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

25.07.2012