Федеральное казенное учреждение (государственный заказчик) отказало победителю открытого аукциона в электронной форме - организации, применяющей УСН, в части внесения изменений в проект государственного контракта путем исключения фразы о том, что цена контракта сформирована с учетом НДС. Организация - победитель аукциона согласилась заключить контракт на указанных условиях и поставить товар для обеспечения нужд заказчика по цене с учетом НДС 10%

Правомерны ли действия заказчика и как оформить документы на поставку продукции по государственному контракту исполнителю, если в конечном итоге цена государственного контракта сформирована с учетом НДС?

Ответ: По общему правилу государственный контракт заключается по цене, предложенной победителем аукциона. Если последний не является плательщиком НДС (применяет УСН), в цене контракта вместо указания суммы налога следует ставить прочерк, не уменьшая (соответственно) цену контракта на сумму НДС. Следовательно, требования организации об исключении фразы о формировании цены контракта с учетом НДС были обоснованны.

Однако в результате достижения соглашения в преддоговорном споре, приведшего к подписанию исполнителем контракта в предложенной заказчиком редакции, товар должен быть реализован поставщиком по цене, указанной в контракте (с учетом НДС). Соответственно, поставщику следует выставить счета-фактуры, а сумма НДС подлежит уплате в бюджет.

Обоснование: В соответствии с ч. 10 ст. 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) государственный контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и документации об открытом аукционе в электронной форме, по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме.

В Письмах Минфина России от 26.01.2012 N 03-07-11/21, от 28.12.2011 N 02-11-00/6027 разъяснено, что в соответствии с Законом N 94-ФЗ государственный (муниципальный) контракт заключается по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме, вне зависимости от применяемой системы налогообложения. Аналогичная позиция отражена в Письме Минэкономразвития России от 25.11.2011 N Д28-618, Письмах Минэкономразвития России от 27.09.2010 N Д22-1740, Д22-1741.

При этом, если победитель аукциона не является плательщиком НДС (применяет УСН), в цене контракта вместо указания суммы налога ставится прочерк, цена контракта на сумму НДС при этом не уменьшается. Таким образом, в рассматриваемой ситуации требования организации - победителя об исключении фразы о формировании цены контракта с учетом НДС по ставке 10% были обоснованны.

Вместе с тем при подписании государственного контракта по установленной в извещении по результатам аукциона цене, достигнув в результате преддоговорного спора согласие по спорному вопросу, его исполнение осуществляется в соответствии с ч. 4.1 ст. 9 Закона N 94-ФЗ.

Таким образом, исполнять контракт победителю аукциона необходимо по цене, сформированной с НДС, а следовательно, выставлять счета-фактуры. Соответственно, организации-исполнителю, применяющей УСН, придется уплатить НДС в бюджет. Указанная позиция подтверждена разъяснениями УФНС России по г. Москве в Письме от 21.03.2011 N 16-15/026297@ (см. также Письмо Минфина России от 07.09.2009 N 03-07-11/219).

При рассмотрении аналогичной ситуации ФАС Московского округа в Постановлении от 20.09.2011 по делу N 40-477/11-67-4 установил, что преддоговорный спор сторон и факт подписания исполнителем контракта в предложенной заказчиком редакции, то есть достижение сторонами согласия по спорному вопросу в силу ст. 432 Гражданского кодекса РФ, придали оспариваемой формулировке значение существенного условия контракта, поэтому изменение оспариваемой формулировки возможно лишь по ст. 450 ГК РФ в судебном порядке. При этом, если договор (контракт) уже заключен и исполнен, данная норма не подлежит применению.

Таким образом, в целях избежания судебного спора участнику торгов при представлении заявки на участие в аукционе необходимо в цене контракта вместо указания суммы налога ставить прочерк, при этом не уменьшая цену контракта, в ином случае, если в результате преддоговорного спора соглашение об исключении фразы о формировании цены контракта с учетом НДС не будет достигнуто, сумма НДС подлежит уплате в бюджет в установленном порядке.

С. Н.Зайцева

Консалтинговая группа "Аюдар"

24.07.2012