Российская организация приобретает у иностранной организации, не имеющей постоянного представительства на территории РФ, оборудование и программное обеспечение к нему, необходимое для использования данного оборудования

Должна ли российская организация удерживать налог на прибыль с доходов иностранной организации в силу пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ?

Ответ: Российская организация, приобретающая в РФ технологическое оборудование и программное обеспечение, необходимое для нормальной эксплуатации данного оборудования, у иностранной организации, не имеющей постоянного представительства на территории РФ, не должна удерживать налог на прибыль с доходов иностранной организации.

Обоснование: Согласно ст. 128 Гражданского кодекса РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в частности, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ).

Таким образом, программное обеспечение относится к объектам гражданских прав.

На основании ст. 133 ГК РФ вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения ее назначения, признается неделимой.

В силу ст. 134 ГК РФ, если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь).

Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное.

По нашему мнению, организация, приобретая технологическое оборудование в совокупности с программным обеспечением, приобретает в силу ст. ст. 128, 133, 134 ГК РФ сложную вещь, поскольку приобретаемые организацией технологическое оборудование и программное обеспечение к нему образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

В соответствии с п. 2 ст. 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в пп. 5 и 6 п. 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории РФ, не приводящие к образованию постоянного представительства в РФ в соответствии со ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

Учитывая, что приобретаемое технологическое оборудование и программное обеспечение представляют собой сложную вещь, считаем, что организация вправе руководствоваться п. 2 ст. 309 НК РФ и не удерживать налог с доходов иностранной организации.

ФАС Московского округа в Постановлении от 09.06.2006 N КА-А40/4916-06 по делу N 40-71917/05-117-628 указал, что, если целью приобретения было использование оборудования в совокупности с программным обеспечением, которое позволяет его использовать целевым образом, налогоплательщик вправе применить п. 2 ст. 309 НК РФ и не удерживать налог с доходов с сумм, перечисляемых иностранным юридическим лицам за оборудование и программное обеспечение, являющиеся товаром с точки зрения п. 2 ст. 309 НК РФ.

Кроме того, суд отметил, что, так как в данном случае реализовывалась сложная вещь, иностранная организация получила доход от реализации товара (оборудования в совокупности с программным обеспечением), а не от реализации одного программного обеспечения.

Таким образом, считаем, что организации, приобретающей в РФ технологическое оборудование и программное обеспечение, необходимое для нормальной эксплуатации данного оборудования, удерживать налог на прибыль на основании пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ с доходов иностранной организации не нужно.

П. Н.Зюков

Юридическая компания "Юново"

23.07.2012