Организация является налогоплательщиком ЕСХН. По итогам налогового периода у нее отсутствуют доходы как от реализации сельскохозяйственной продукции из-за гибели урожая в связи с засухой, так и от иной деятельности. Имеет ли право данная организация далее применять ЕСХН?

Ответ: Плательщики ЕСХН, не получившие доходов от реализации сельскохозяйственной продукции в результате гибели урожая в связи с засухой, а также от иной деятельности, могут продолжить применять данный специальный налоговый режим, однако по данному вопросу возможны претензии со стороны налоговых органов.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 346.2 Налогового кодекса РФ сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) и реализующие эту продукцию, при условии, если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций и индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, составляет не менее 70 процентов.

Согласно п. 1 ст. 346.5 НК РФ в целях применения ЕСХН доходы от реализации определяются в соответствии со ст. 249 НК РФ. На основании ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

По мнению Минфина России, главным условием, позволяющим применять систему налогообложения в виде ЕСХН, является осуществление налогоплательщиком процесса производства сельскохозяйственной продукции, а также получения доходов от ее реализации (Письмо ФНС России от 24.11.2010 N ШС-37-3/16198@ "Об утрате статуса сельскохозяйственного товаропроизводителя").

Если вновь зарегистрированным налогоплательщиком, перешедшим на уплату ЕСХН, по итогам первого налогового периода нарушено вышеуказанное ограничение, в том числе в связи с отсутствием у налогоплательщика доходов от реализации произведенной сельскохозяйственной продукции, то согласно п. 4 ст. 346.3 НК РФ он утрачивает право на применение ЕСХН с момента постановки на учет в налоговом органе (Письмо Минфина России от 16.03.2011 N 03-11-09/12).

Налогоплательщик, у которого в связи с гибелью посевов из-за аномальных погодных условий по итогам налогового периода отсутствуют доходы от реализации сельскохозяйственной продукции, соответственно, утрачивает право применения ЕСХН с начала налогового периода (Письмо ФНС России от 27.07.2011 N ЕД-4-3/12168@).

Поэтому, по мнению Минфина России, налогоплательщик, согласно п. 4 ст. 346.3 НК РФ утративший право на применение ЕСХН, в течение одного месяца после истечения налогового периода, в котором им допущено нарушение (т. е. до 1 февраля следующего года), должен за весь налоговый период произвести перерасчет налоговых обязательств по НДС, налогу на прибыль организаций, налогу на имущество организаций в порядке, предусмотренном законодательством РФ для вновь созданных организаций (п. п. 2, 2.1, 5 и 6 ст. 346.2 НК РФ). Кроме того, такой налогоплательщик уплачивает пени за несвоевременную уплату указанных налогов и авансовых платежей по ним. По факту обнаружения нарушения налогоплательщиками условий и требований применения ЕСХН данным налогоплательщикам налоговыми органами направляется сообщение о несоответствии требованиям применения системы налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей по форме N 26.1-4, утвержденной Приказом ФНС России от 16.12.2011 N ММВ-7-3/934@.

Однако, по нашему мнению, факт отсутствия дохода от реализации сельскохозяйственной продукции не свидетельствует об утрате организацией статуса сельскохозяйственного производителя и организация вправе остаться плательщиком ЕСХН.

Согласно п. 2 ст. 346.2 НК РФ доля доходов от реализации произведенной налогоплательщиком сельхозпродукции должна составлять не менее 70 процентов от общего объема выручки, что предполагает наличие у организации доходов от реализации. Поэтому данное условие нарушится только в том случае, если налогоплательщик получит выручку от продажи товаров, работ или услуг.

Если налогоплательщик не получил дохода ни от сельскохозяйственной деятельности, ни от иной приносящей доход деятельности, то рассчитать указанную долю дохода невозможно и нарушений, предусмотренных п. 2 ст. 346.2 НК РФ, не происходит, а значит, налогоплательщик не утрачивает право на применение ЕСХН. Данный вывод подтверждает и арбитражная практика в Постановлениях ФАС Дальневосточного округа от 21.04.2010 N Ф03-2288/2010 (Определением ВАС РФ от 24.08.2010 N ВАС-11485/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Поволжского округа от 05.04.2010 N А72-16139/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 21.08.2009 N А32-11359/2008-46/168, ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.10.2008 N А33-166/08-Ф02-4895/08.

Кроме того, в Постановлении от 11.08.2010 N А49-11574/2009 ФАС Поволжского округа была рассмотрена ситуация, когда предприниматель, уплачивающий ЕСХН на протяжении нескольких налоговых периодов, по окончании очередного периода представил декларацию по ЕСХН, в которой доходная часть составляла 0 руб. Инспекторы посчитали, что отсутствие дохода от реализации сельхозпродукции по итогам этого периода является основанием для возврата к общему режиму налогообложения, и направили ему уведомление о невозможности применения режима. Однако суд сохранил за предпринимателем право уплачивать ЕСХН и указал на то, что основанием для возврата к общему режиму является нарушение 70-процентного ограничения, а отсутствие дохода от реализации сельхозпродукции не может служить таким основанием, так как НК РФ подобного положения не содержит.

Таким образом, если учитывать судебную практику, плательщики ЕСХН, не получившие доходов от реализации сельхозпродукции в результате гибели урожая в связи с засухой, а также от иной деятельности, могут продолжить применять данный спецрежим, однако по данному вопросу претензий со стороны налоговых органов не избежать.

С. М.Дмитричева

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

15.07.2012