Российская организация - генпроектировщик планирует заключить договор с сербской организацией - субподрядчиком, имеющей представительство на территории РФ. Договор будет заключен с головной организацией. Платежи за работы по договору будут перечисляться в российских рублях на расчетный счет представительства в РФ. Является ли в этом случае российская организация налоговым агентом по НДС и налогу на прибыль или сербская организация должна самостоятельно уплачивать налог через российское представительство в РФ? Не будет ли в таком случае налоговых рисков у российской организации при принятии НДС к вычету в общем порядке?
Ответ: Российская организация - генпроектировщик должна исполнить обязанности налогового агента по НДС при каждой выплате дохода сербской организации - субподрядчику (пп. 4 п. 1 ст. 148, п. 3 ст. 166, п. п. 1, 2 ст. 161 Налогового кодекса РФ).
Если получение доходов по планируемому к заключению договору не приводит к образованию постоянного представительства иностранной организации для целей налогообложения в РФ, то такие доходы не подлежат обложению налогом на прибыль организаций, взимаемым у источника выплаты в РФ (п. 2 ст. 309 НК РФ).
Обоснование: Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются, в частности, операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.
Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях исчисления НДС установлен нормами ст. 148 НК РФ.
Напрямую не сказано, но из содержания вопроса можно сделать вывод, что договор с сербской организацией - субподрядчиком будет заключен на оказание услуг по проектированию объекта, строительство которого будет произведено на территории РФ.
В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации инжиниринговых услуг признается территория Российской Федерации, в случае если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. При этом к инжиниринговым услугам относятся инженерно-консультационные услуги по подготовке процесса производства и реализации продукции (работ, услуг), подготовке строительства и эксплуатации промышленных, инфраструктурных, сельскохозяйственных и других объектов, предпроектные и проектные услуги (подготовка технико-экономических обоснований, проектно-конструкторские разработки и другие подобные услуги).
Согласно п. 1 ст. 143 НК РФ организации признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. Пунктом 2 ст. 11 НК РФ установлено, что в целях налогообложения к организациям относятся в том числе иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, филиалы и представительства указанных иностранных лиц, созданные на территории РФ.
Как следует из вопроса, субподрядные работы будут осуществляться непосредственно головной сербской организацией, а через расчетный счет ее представительства в РФ будут производиться только платежи по договору в рублях.
Пунктом 3 ст. 166 НК РФ предусмотрено, что общая сумма налога не исчисляется налогоплательщиками - иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков. Сумма налога при этом исчисляется налоговыми агентами отдельно по каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в соответствии с порядком, установленным п. 1 ст. 166 НК РФ. При этом в соответствии с п. 2 ст. 161 НК РФ налоговыми агентами признаются, в частности, организации, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории РФ товары (работы, услуги) у указанных иностранных лиц.
Если сербская организация - субподрядчик заключит договор на оказание проектных услуг (работ) с заказчиком - российской организацией - генпроектировщиком, то на основании норм пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ указанные услуги будут относиться к инжиниринговым услугам, местом реализации которых будет признаваться территория РФ, и такие услуги будут являться объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации. В этом случае российская организация, приобретающая у иностранного лица инжиниринговые услуги, является налоговым агентом и обязана исчислить и уплатить в бюджет сумму НДС.
Удержанную и уплаченную сумму НДС российская организация имеет право принять к вычету при наличии счета-фактуры и документов, подтверждающих уплату в бюджет удержанной суммы НДС (п. 3 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ, Письма Минфина России от 23.10.2013 N 03-07-11/44418, от 13.01.2011 N 03-07-08/06). В силу положений гл. 21 НК РФ, определяющих основные условия реализации права на налоговый вычет по НДС, оценка условий договора по вопросу исчисления платежей за работу по операции, совершаемой российской организацией с зарубежным партнером (в данном случае - порядок перечисления платежей за работы по договору в российских рублях на расчетный счет представительства в РФ), не может иметь правового значения при разрешении вопроса о праве применения налоговым агентом налогового вычета, если им исполнена обязанность по уплате налога (Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 N 16907/09 по делу N А48-2871/08-18, п. 3 Приложения к Письму ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@).
Согласно п. 1 ст. 246 НК РФ иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ, являются плательщиками налога на прибыль.
Как следует из содержания вопроса, сербская организация - субподрядчик не осуществляет регулярно предпринимательскую деятельность на территории РФ через свое представительство в РФ, а только производит через него расчеты с головной организацией, следовательно, не имеет своего постоянного представительства в РФ для целей гл. 25 НК РФ (ст. 7, п. 2 ст. 306 НК РФ, ст. 5 Конвенции между Правительством РФ и Союзным Правительством Союзной Республики Югославии от 12.10.1995 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество", Письмо ФНС России от 08.08.2007 N ГИ-6-26/635@ "О Республике Сербии и Республике Черногории").
В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 247 НК РФ объектом налогообложения для иностранных организаций, не имеющих постоянного представительства в РФ, признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со ст. 309 НК РФ.
Если получение доходов по планируемому к заключению договору не приводит к образованию постоянного представительства иностранной организации для целей налогообложения в РФ, то такие доходы не подлежат обложению налогом на прибыль организаций, взимаемым у источника выплаты в РФ, согласно п. 2 ст. 309 НК РФ.
Е. В.Орлова
ООО "ПАРТИ"
18.04.2014