В течение какого срока российская организация (не имеющая филиала, представительства) может быть привлечена к налоговой ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ, если ею не сообщено в налоговые органы о создании обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством?

Ответ: Российская организация может быть привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ, в течение трех лет со дня совершения налогового правонарушения, то есть с первого рабочего дня после истечения месячного срока, исчисленного со следующего дня после даты создания обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством.

Обоснование: Ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб. (п. 2 ст. 116 НК РФ).

В соответствии с пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики-организации обязаны сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории РФ (за исключением филиалов и представительств), в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации (далее - подразделения).

Согласно п. 1 ст. 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля организации подлежат постановке на учет по месту нахождения их обособленных подразделений.

Таким образом, факт ведения деятельности организацией через обособленное подразделение без постановки его на учет более одного месяца признается налоговым правонарушением, указанным в п. 2 ст. 116 НК РФ.

Срок давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения установлен в ст. 113 НК РФ. Лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности). Причем в отношении всех налоговых правонарушений (в том числе и по относящемуся к п. 2 ст. 116 НК РФ), кроме предусмотренных ст. ст. 120 и 122 НК РФ, исчисление срока давности применяется со дня совершения налогового правонарушения.

Порядок исчисления сроков, установленных законодательством о налогах и сборах, установлен в ст. 6.1 НК РФ. В силу п. 1 ст. 6.1 НК РФ срок, установленный в абз. 2 пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, определяется указанием на действие, которое должно быть совершено, либо периодом времени, который исчисляется месяцами или днями, то есть это срок с периодом времени в течение одного месяца для своевременного сообщения со дня создания обособленного подразделения российской организации.

На основании п. 2 ст. 6.1 НК РФ течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало. Следовательно, начальная дата возможного сообщения - это следующий день после момента создания подразделения и конечная дата своевременного сообщения - это последний день, на который выпадает истечение месячного срока, при этом исходя из п. п. 5, 6, 7, 8 ст. 6.1 НК РФ конкретная дата этого последнего дня должна быть рабочим днем, поскольку срок представления сообщения не установлен в календарных днях.

Таким образом, первым днем для возможного привлечения налогоплательщика к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ будет первый рабочий день после истечения месячного срока, исчисленного со следующего дня после даты создания подразделения.

Однако срок привлечения к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ является пресекательным, поскольку срок давности привлечения по ней установлен в ст. 113 НК РФ - это три года. На основании п. 3 ст. 6.1 НК РФ срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. При этом годом (за исключением календарного года) признается любой период времени, состоящий из 12 месяцев, следующих подряд.

Истечение срока давности привлечения к налоговой ответственности является обстоятельством, исключающим привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения (п. 4 ст. 109 НК РФ, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 по делу N А41-3776/11).

После истечения установленного срока давности (соответствующего месяца и числа последнего года срока) налоговая ответственность, предусмотренная в п. 2 ст. 116 НК РФ, применена быть не может.

С учетом приведенных норм можно сделать следующий вывод.

Организация может быть привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 116 НК РФ, в течение трех лет со дня совершения налогового правонарушения, то есть в периоде с первого дня после истечения месячного срока по соответствующие число и месяц последнего (третьего) года срока. Течение месячного срока начинается со следующего дня после даты создания подразделения (момента оборудования стационарного рабочего места).

Десятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 18.07.2011 по делу N А41-3776/11 указал, что по смыслу п. п. 1, 2 ст. 6.1 НК РФ срок давности по правонарушению, ответственность за которое установлена ст. 116 НК РФ, начинает течь со дня, следующего за последним днем месячного срока, отведенного для исполнения налогоплательщиком обязанности по п. 4 ст. 83 НК РФ.

При этом привлечению к ответственности подлежит налогоплательщик в том случае, если сообщение о создании им обособленного подразделения в налоговые органы не подавалось. Если заявление подано в налоговый орган позже установленного срока, обязанность организации по сообщению о создании обособленного подразделения является исполненной и санкции в рамках п. 2 ст. 116 НК РФ применены быть не могут (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 N 15АП-7650/2011).

Л. Г.Жадан

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

11.07.2012