Какая ответственность применяется к российской организации (не имеющей филиала, представительства) в рамках ст. 116 НК РФ, если ею не сообщено в налоговые органы о создании обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством?

Ответ: Нарушение срока подачи сообщения (а не заявления) о создании обособленного подразделения (не являющегося филиалом или представительством) не создает события налогового правонарушения в действующей редакции п. 1 ст. 116 Налогового кодекса РФ, хотя это не отменяет обязанность представления организацией сведений о создании обособленного подразделения в форме сообщения.

Вместе с тем российская организация может быть привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 116 НК РФ, если сообщение о создании обособленного подразделения ею в налоговые органы не подано. Факт представления сообщения самой организацией (даже с нарушением установленного срока до выявления его налоговым органом) исключает возможность применения ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 116 НК РФ.

Обоснование: В силу п. 2 ст. 11 НК РФ обособленное подразделение организации - это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Согласно п. 4 ст. 83 НК РФ постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ.

На основании пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики-организации обязаны сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории РФ (за исключением филиалов и представительств), в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации.

В соответствии с п. 7 ст. 23 НК РФ Приказом Минфина и ФНС России от 09.06.2011 N ММВ-7-6/362@ утверждена форма (N С-09-3-1) "Сообщение о создании на территории Российской Федерации обособленных подразделений (за исключением филиалов и представительств) российской организации и об изменениях в ранее сообщенные сведения о таких обособленных подразделениях".

Таким образом, с учетом норм НК РФ и утвержденной формы сообщения установлена обязанность налогоплательщика сообщать о создании обособленных подразделений в налоговый орган по адресу места нахождения организации (пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, Письмо ФНС России и Минфина России от 23.12.2011 N ПА-3-6/4271@).

Нарушение порядка постановки на учет в налоговом органе по ст. 116 НК РФ связано с нарушением срока подачи заявления о постановке на учет (п. 1) и ведением деятельности без постановки на учет (п. 2).

Пунктом 1 ст. 116 НК РФ предусмотрена ответственность за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, которая влечет взыскание штрафа в размере 10 тыс. руб.

Буквальное прочтение этого пункта (где предусмотрена норма о заявлении) обнаруживает его несоответствие положениям пп. 3 п. 2, п. 7 ст. 23 и п. 2 ст. 84 НК РФ относительно исполнения российской организации обязанности по сообщению (а не заявлению) о создании на территории РФ обособленного подразделения, форма и порядок заполнения которого утверждены федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Вследствие этого в силу ст. ст. 106, 108 и 109 НК РФ ставятся под сомнение событие и основание налогового правонарушения, указанные в п. 1 ст. 116 НК РФ.

Налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность (ст. 106 НК РФ).

В связи с этим нарушение срока подачи сообщения (а не заявления) о создании обособленного подразделения не создает события налогового правонарушения по п. 1 ст. 116 НК РФ, поскольку в силу п. 1 ст. 109 НК РФ является достаточным обстоятельством, исключающим привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения. Причем за невыполнение или ненадлежащее выполнение возложенных на него обязанностей налогоплательщик (плательщик сборов) несет ответственность в соответствии с законодательством РФ (п. 5 ст. 23 НК РФ).

Заметим, что до 02.09.2010 ответственность (п. 1 ст. 116 НК РФ) была установлена за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе по месту нахождения ее обособленного подразделения и подтверждена обязанностью представления организацией заявления по форме N 1-2-Учет "Заявление о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения ее обособленного подразделения на территории Российской Федерации" (п. 4 ст. 83, п. 1 ст. 84 НК РФ). Форма этого заявления не применяется с 02.09.2010 (п. 1 Письма ФНС России от 03.09.2010 N МН-37-6/10623@).

В силу действующих в тот период норм (п. 4 ст. 83 НК РФ до 02.09.2010) нарушение срока подачи заявления признавалось налоговым правонарушением (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 08.09.2011 по делу N А56-66934/2010, от 08.09.2011 по делу N А56-66927/2010).

Следовательно, п. 1 ст. 116 НК РФ в действующей редакции к рассматриваемой ситуации неприменим. Однако это не отменяет обязанность представления организацией сведений о создании обособленного подразделения в форме сообщения (N С-09-3-1), при этом непредставление сообщения о создании обособленного подразделения влечет применение более жесткой ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 116 НК РФ.

Ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб. (п. 2 ст. 116 НК РФ).

Таким образом, факт ведения деятельности организацией через обособленное подразделение без постановки его на учет более одного месяца признается налоговым правонарушением.

В то же время из взаимосвязи норм следует, что факт представления сообщения (даже с опозданием) уже исключает возможность применения налоговых санкций в рамках п. 2 ст. 116 НК РФ, поскольку в результате представления сообщения обязанность организации по сообщению о создании обособленного подразделения является исполненной. Подтверждение этой позиции содержит Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 N 15АП-7650/2011, в котором суд признал незаконным привлечение налогоплательщика к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ, когда заявление (по правилам до 02.09.2010) о постановке на учет было подано в налоговый орган позже установленного срока.

Л. Г.Жадан

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

11.07.2012