Организация предоставила работнику ежегодный оплачиваемый отпуск. Затем работник уволился по собственному желанию до истечения рабочего года, отпуск за который ему был предоставлен. Возможно ли взыскать с работника отпускные за неотработанные дни отпуска, если они не были удержаны у работника при увольнении?

Ответ: Право взыскать с работника отпускные за неотработанные дни отпуска, не удержанные при увольнении, через суд прямо в Трудовом кодексе РФ не предусмотрено. В судебной практике единого подхода не выработано. Поэтому, принимая решение, обращаться за взысканием задолженности с работника в суд или нет, следует учитывать судебную практику, сложившуюся в регионе нахождения организации.

Обоснование: Удержание из заработной платы работника для возврата работодателю суммы задолженности за неотработанные дни отпуска может производиться только при увольнении работника (ч. 2 ст. 137 ТК РФ). Указанные удержания производятся из заработной платы, причитающейся работнику при окончательном расчете (ст. 80 ТК РФ).

Заработная плата, излишне выплаченная работнику, не может быть с него взыскана, за исключением случаев (ч. 4 ст. 137 ТК РФ):

- счетной ошибки;

- если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (ч. 3 ст. 155 ТК РФ) или простое (ч. 3 ст. 157 ТК РФ);

- если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.

То есть в перечне случаев, когда с работника можно взыскать излишне выплаченную зарплату, нет такого события, как увольнение работника до окончания рабочего года, ежегодный оплачиваемый отпуск за который он уже отгулял. Поэтому многие суды делают вывод, что в ТК РФ не предусмотрена возможность взыскать с бывшего работника задолженность за неотработанные дни отпуска, если отпускные были рассчитаны правильно и выплачены на законных основаниях, то есть их выплата не связана с неправомерными действиями работника. Причем в ст. 137 ТК РФ имеются в виду не любые неправомерные действия работника, а только те из них, которые непосредственно привели к излишней выплате отпускных. Например, увольнение работника за прогул к таким неправомерным действиям не относится (раздел "Споры, связанные с материальной ответственностью работника" Справки по результатам обобщения практики рассмотрения районными (городскими) судами Калининградской области гражданских дел, связанных с разрешением трудовых споров (подготовлена судебной коллегией по гражданским делам Калининградского областного суда) (далее - Справка), раздел "Рассмотрение трудовых споров" Справки Кемеровского областного суда от 02.08.2011 N 01-07/26-475 "Справка о практике рассмотрения судами Кемеровской области гражданских дел в первом полугодии 2011 года по кассационным и надзорным данным" (далее - Справка N 01-07/26-475)).

Таким образом, если по каким-то причинам с работника не удалось удержать задолженность из причитающихся ему при окончательном расчете в момент увольнения сумм, то, скорее всего, взыскать этот долг в судебном порядке у работодателя не получится (Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 08.12.2010 N 44г-111/2010, п. 1 разд. I "Дела, возникающие из трудовых, социальных и пенсионных правоотношений" Бюллетеня судебной практики по гражданским делам Свердловского областного суда (третий квартал 2011 года), утвержденного Постановлением Президиума Свердловского областного суда от 23.11.2011, Определения Ленинградского областного суда от 30.11.2011 N 33-5835/2011, Московского городского суда от 08.08.2011 N 33-23166, от 06.07.2011 N 33-20306, Санкт-Петербургского городского суда от 03.11.2011 N 33-16437/2011, от 21.09.2011 N 33-14380/2011).

Также, по мнению судов, сумма задолженности за неотработанные дни отпуска не может быть взыскана как неосновательное обогащение работника. Так как денежные суммы, предоставленные гражданину как средства к существованию, возврату в качестве неосновательного обогащения не подлежат. А именно такими денежными средствами и являются выплаченные работнику отпускные, пусть и за неотработанные впоследствии дни отпуска (п. 1 ст. 1102, п. 3 ст. 1109 Гражданского кодекса РФ, раздел "Рассмотрение трудовых споров" Справки N 01-07/26-475, раздел "Споры, связанные с материальной ответственностью работника" Справки, Определения Московского городского суда от 08.08.2011 N 33-23166, Новосибирского областного суда от 31.03.2011 N 33-2189/2011, Санкт-Петербургского городского суда от 07.04.2011 N 33-4932/2011, от 21.09.2011 N 33-14380/2011).

Кроме того, задолженность по отпускным за неотработанные дни отпуска не приводит к материальной ответственности работника, то есть не является ущербом, причиненным работодателю в виде реального уменьшения его имущества. Потому как отсутствует противоправное поведение, в котором был бы виноват работник и которое бы привело к излишней выплат отпускных. А без наличия этих условий ущерб не может быть признан, а следовательно, нет оснований для взыскания задолженности в качестве материального ущерба (ст. ст. 233, 238 ТК РФ, Письмо Роструда от 19.10.2006 N 1746-6-1, Определение Санкт-Петербургского городского суда от 03.11.2011 N 33-16437/2011, п. 2 раздела "Споры, вытекающие из трудовых отношений" Обзора Приморского краевого суда и Управления судебного департамента при Верховном Суде РФ в Приморском крае от 31.12.2009 N 21/5 "Обзор судебной практики Приморского краевого суда по рассмотрению гражданских дел в кассационном и надзорном порядке во втором полугодии 2009 года").

Однако есть прецеденты, когда суд вставал на сторону работодателя и принимал решение взыскать с работника неотработанные отпускные. Так, Московский городской суд приходил к выводу, что, поскольку ст. 137 ТК РФ разрешает работодателю удерживать при увольнении из зарплаты работника долг за неотработанные дни отпуска, сумму долга, которую не удалось удержать, можно взыскать через суд (Определения Московского городского суда от 18.01.2012 N 33-357, от 28.10.2010 N 33-34064). Причем Верховный Суд Республики Мордовия счел, что отпускные не являются зарплатой и поэтому на них не распространяется предусмотренный ст. 137 ТК РФ запрет на удержание излишне выплаченной зарплаты (п. 1 Обзора судебной практики Верховного Суда Республики Мордовия по гражданским делам (1-е полугодие 2011 года), подготовленного Верховным Судом Республики Мордовия). Однако большинство судов рассматривает отпускные как часть заработной платы (Постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 11709/11, Определение Ленинградского областного суда от 30.11.2011 N 33-5835/2011).

Таким образом, учитывая, что судебная практика по спорам о взыскании неотработанных отпускных в разных регионах складывается неоднозначная, работодателю необходимо учитывать сложившуюся судебную практику в своем регионе.

А. С.Колосовская

Издательство "Главная книга"

10.07.2012