Может ли повторная неявка лица, вызываемого налоговым органом в качестве свидетеля по одному и тому же делу о налоговом правонарушении, служить отягчающим обстоятельством при привлечении данного лица к ответственности по ч. 1 ст. 128 НК РФ?

Ответ: Исходя из сложившейся арбитражной практики повторная неявка лица, вызываемого налоговым органом в качестве свидетеля по одному и тому же делу о налоговом правонарушении, может служить отягчающим обстоятельством при привлечении данного лица к ответственности по ч. 1 ст. 128 Налогового кодекса РФ.

Обоснование: Подпунктом 12 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговым органам предоставлено право вызывать в качестве свидетелей лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля.

Согласно ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

В соответствии с ч. 1 ст. 128 НК РФ неявка либо уклонение от явки без уважительных причин лица, вызываемого по делу о налоговом правонарушении в качестве свидетеля, влечет взыскание штрафа в размере 1000 руб.

Налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность (ст. 106 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 108 НК РФ никто не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения.

В соответствии с п. п. 2 - 4 ст. 112 НК РФ обстоятельством, отягчающим ответственность, признается совершение налогового правонарушения лицом, ранее привлекавшимся к ответственности за аналогичное правонарушение.

Лицо, с которого взыскана налоговая санкция, считается подвергнутым этой санкции в течение 12 месяцев с момента вступления в законную силу решения суда или налогового органа.

Обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

Пунктом 4 ст. 114 НК РФ предусмотрено, что при наличии обстоятельства, предусмотренного п. 2 ст. 112 НК РФ, размер штрафа увеличивается на 100 процентов.

По мнению арбитражных судов, состав налогового правонарушения, указанного в ст. 128 НК РФ, является формальным. Каждый раз, не являясь либо уклоняясь от явки без уважительных причин, лицо совершает налоговое правонарушение. Факт того, что лицо не является либо уклоняется от явки в налоговый орган в качестве свидетеля в рамках одного правонарушения, не свидетельствует о том, что привлечение к ответственности за такое правонарушение происходит повторно.

Судьи отклоняют доводы о том, что неявка лица, вызываемого в качестве свидетеля по одному и тому же делу о налоговом правонарушении, образует одно событие налогового правонарушения вне зависимости от количества направленных свидетелю повесток; что привлечение предпринимателя к налоговой ответственности является повторным и не соответствует положениям п. 2 ст. 108 НК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 108 НК РФ никто не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения. Вместе с тем, не являясь либо уклоняясь от явки в качестве свидетеля, лицо каждый раз совершает новое, но такое же правонарушение.

На основании изложенного суды признают правомерным увеличение налоговым органом на основании п. 2 ст. 112 и п. 4 ст. 114 НК РФ в связи с наличием отягчающего ответственность обстоятельства - повторной неявки в налоговый орган по повестке для допроса в качестве свидетеля суммы штрафа в два раза и назначение наказания в виде штрафа в размере 2000 руб. (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.03.2012 N А74-1519/2011, Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.12.2011 N А74-1519/2011).

Таким образом, исходя из сложившейся арбитражной практики повторная неявка лица, вызываемого налоговым органом в качестве свидетеля по одному и тому же делу о налоговом правонарушении, может служить отягчающим обстоятельством при привлечении данного лица к ответственности по ч. 1 ст. 128 НК РФ.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

29.06.2012