В организации по бессрочному трудовому договору работает женщина на условиях внешнего совместительства, в настоящее время находящаяся в отпуске по уходу за ребенком

Вправе ли организация уволить данного работника по ст. 288 ТК РФ в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной?

Ответ: Работодатель не вправе уволить совместителя по ст. 288 Трудового кодекса РФ, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной.

Обоснование: В силу ст. 282 ТК РФ совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы (внутреннее совместительство), так и у других работодателей (внешнее совместительство).

В соответствии с ч. 2 ст. 287 ТК РФ гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, предоставляются лицам, работающим по совместительству, в полном объеме, за исключением указанных в ч. 1 ст. 287 ТК РФ.

В силу ст. 288 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

В то же время согласно ч. 4 ст. 256 ТК РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). В соответствии со ст. 261 ТК РФ расторжение трудового договора с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери, по инициативе работодателя не допускается (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным п. п. 1, 5 - 8, 10 или 11 ч. 1 ст. 81 или п. 2 ст. 336 ТК РФ).

Основания увольнения по инициативе работодателя (п. 4 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) перечислены в ст. ст. 71 и 81 ТК РФ, однако данный перечень не является исчерпывающим. Так, судебные инстанции увольнение по ст. 288 ТК РФ также относят к основаниям расторжения трудового договора по инициативе работодателя (Определение Пермского краевого суда от 12.12.2011 по делу N 33-12651).

Таким образом, на увольнение по ст. 288 ТК РФ также распространяется запрет для категорий работников, перечисленных в ст. 261 ТК РФ, в силу того, что оно происходит по инициативе работодателя.

В случае увольнения такого работника он может быть восстановлен по месту работы судом (Определение Московского городского суда от 02.03.2012 N 33-4023/2012).

С. И.Божевольный

ООО "М-СТАЙЛ"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

27.06.2012