Антимонопольный орган включил организацию - победителя аукциона в реестр недобросовестных поставщиков после проверки поступивших сведений об уклонении организации от заключения контракта, проведенной в связи с непредставлением заказчиком документов, свидетельствующих об отказе победителя аукциона от заключения контракта. Организация считает указанные действия неправомерными, так как письмо антимонопольного органа с извещением о проведении проверки по факту уклонения организации было направлено организации после принятия решения о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков. Является ли данное обстоятельство основанием для признания решения антимонопольного органа недействительным?

Ответ: В случае если письмо антимонопольного органа с извещением о проведении проверки по факту уклонения организации от заключения государственного контракта было направлено организации после принятия решения о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков, то решение антимонопольного органа может быть признано недействительным.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Законом N 94-ФЗ.

Частью 2 ст. 19 Закона N 94-ФЗ установлено, что в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми контракты по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими контрактов.

Необходимо отметить, что в силу императивных положений указанной нормы права в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения исключительно об организациях, уклонившихся от заключения контракта либо допустивших существенное нарушение условий контрактов, в результате которого такие контракты расторгнуты по решению суда.

В соответствии с ч. 8 ст. 19 Закона N 94-ФЗ в случае поступления сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения контракта и отсутствия документов, свидетельствующих об отказе участника размещения заказа от заключения контракта, в течение десяти рабочих дней уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет проверку факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта. В случае подтверждения факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет размещение сведений, предусмотренных ч. 3 ст. 19 Закона N 94-ФЗ, в реестре недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней со дня подтверждения указанного факта.

Согласно п. 12 Положения о ведении реестра недобросовестных поставщиков и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 15.05.2007 N 292 (далее - Положение), в случае непредставления заказчиком документов, предусмотренных пп. "в" - "д" п. 7 и п. 8 Положения, уполномоченный орган в течение десяти дней с даты поступления от заказчика сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта осуществляет проверку факта уклонения от заключения контракта единственного участника размещения заказа, участника размещения заказа, признанного единственным участником конкурса (аукциона), либо участника аукциона, единственно участвующего в аукционе, победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок.

Из содержания п. п. 7 и 8 Положения следует, что в случае уклонения победителя аукциона от заключения государственного контракта заказчик направляет в уполномоченный орган документы, подтверждающие факт уклонения победителя от заключения контракта.

Согласно п. 13 Положения проверенные сведения о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) включаются уполномоченным органом в реестр в течение трех дней и образуют реестровую запись, которая должна быть подписана представителем указанного органа, имеющим соответствующие полномочия, с использованием электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи.

При этом в п. 1 Приказа ФАС России от 27.08.2007 N 267 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках" указано на необходимость проведения антимонопольным органом в течение десяти рабочих дней проверки фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта в случаях непредставления заказчиками сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта и отсутствии документов, свидетельствующих об отказе участника размещения заказа от заключения контракта.

Из изложенного следует, что в случае непредставления заказчиком документов, свидетельствующих об отказе победителя аукциона от заключения контракта, включение организации в реестр недобросовестных поставщиков возможно только после проведения антимонопольным органом проверки факта уклонения от заключения контракта.

Таким образом, факт уклонения участника размещения заказа от заключения государственного контракта требует подтверждения и только в случае подтверждения указанного факта антимонопольный орган осуществляет размещение сведений об участнике размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков.

Из изложенного следует, что при проведении антимонопольным органом проверки факта уклонения организации от заключения государственного контракта антимонопольный орган должен заблаговременно сообщить участникам размещения заказа о рассмотрении жалобы и проведении проверки.

Данная обязанность по своей сути гарантирует организации, подлежащей включению в реестр недобросовестных поставщиков, право на защиту.

При этом, как указано в Постановлении ФАС Московского округа от 29.08.2011 по делу N А40-136953/10-144-886, факт направления сообщения о проведении проверки уже после включения организации в реестр недобросовестных поставщиков свидетельствует о том, что проверка проведена формально, без установления вины организации и без сбора необходимых доказательств, свидетельствующих о наличии объективных причин, препятствующих своевременному подписанию государственного контракта. В результате ненадлежащего уведомления общества о проведении проверки по факту уклонения последнего от заключения государственного контракта общество было лишено возможности представлять доказательства в опровержение утверждения заказчика об уклонении от заключения контракта.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

22.06.2012