Работник переведен на нижеоплачиваемую работу в соответствии с медицинским заключением на 1 месяц. Период временного перевода совпал с периодом простоя по вине работодателя. Какую оплату в этом случае должен получать работник?

Ответ: Оплата работника, переведенного на нижеоплачиваемую работу в соответствии с медицинским заключением сроком на 1 месяц, при совпадении времени перевода с периодом простоя по вине работодателя составит не менее 2/3 его прежнего среднего заработка.

Обоснование: В соответствии со ст. 73 Трудового кодекса РФ работник, нуждающийся в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, предусмотренном законодательством, по его согласию может быть переведен на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.

При этом согласно ст. 182 ТК РФ в случае перевода работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, на другую постоянную нижеоплачиваемую работу у данного работодателя за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода. При этом если работника переводят на нижеоплачиваемую работу в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, то за ним сохраняется его прежний средний заработок до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности или до выздоровления работника.

Под простоем ТК РФ понимает временную приостановку работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера (ст. 72.2 ТК РФ). При этом исходя из положений ст. 157 ТК РФ можно выделить три вида простоя:

- простой по вине работодателя;

- простой по вине работника;

- простой по причинам, не зависящим ни от работника, ни от работодателя.

В случае когда простой произошел по вине работодателя, в соответствии со ст. 157 ТК РФ время простоя оплачивается в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника.

ТК РФ не устанавливает, в соответствии с какой из двух приведенных статей (ст. ст. 157, 182 ТК РФ) должна быть произведена оплата работнику. Однако, учитывая то, что во время простоя работник (в том числе переведенный на другую работу в соответствии с медицинским заключением) не выполняет свою трудовую функцию, логично предположить, что в рассматриваемой ситуации будет произведена оплата труда работника в соответствии с условиями простоя.

В данной ситуации уместно рассмотреть Решение Верховного Суда РФ от 30.11.2005 N ГКПИ05-1341, в котором суд установил, что при подсчете сверхурочных часов работа в праздничные дни, произведенная сверх нормы рабочего времени, не должна учитываться, поскольку она уже оплачена в двойном размере.

По аналогии с вышеназванным Решением Верховного Суда РФ логично предположить, что период работы, обозначенный и оплаченный как простой, не может быть одновременно учтен и оплачен как период перевода работника на нижеоплачиваемую работу в соответствии с медицинским заключением.

Таким образом, в случае если перевод работника на нижеоплачиваемую работу в соответствии с медицинским заключением совпал по времени с периодом простоя, произошедшего по вине работодателя, и срок перевода составляет один месяц, то оплата работника за этот период должна составлять не менее 2/3 его прежнего среднего заработка. Расчет среднего заработка осуществляется в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы".

О. А.Шевченко

Московская государственная

юридическая академия

имени О. Е.Кутафина

14.06.2012