Работница организации досрочно выходит из отпуска по уходу за ребенком до 1,5 года. В соответствии со ст. 258 ТК РФ ей предоставляется дополнительный перерыв для кормления ребенка с 17.00 до 18.00, оплачиваемый в размере среднего заработка

В соответствии с ч. 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени.

Сохраняется ли право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком в случае, если работница устраивается на работу на условиях полного рабочего дня, но с предоставлением дополнительного перерыва для кормления ребенка, оплачиваемого в размере среднего заработка?

Возможно ли установить работнице дополнительный перерыв для кормления ребенка с 17.00 до 18.00 (учитывая установленную продолжительность рабочего дня в организации с 09.00 до 18.00) и достаточно ли будет в этом случае только приказа руководителя организации или необходимо вносить соответствующие изменения в трудовой договор с работником в правила внутреннего трудового распорядка?

Ответ: Если работница устраивается на работу на условиях полного рабочего дня, организация обязана предоставить дополнительные перерывы для кормления ребенка и при наличии соответствующего заявления женщины перенести их в суммированном виде на конец рабочего дня, то есть с 17 до 18 часов. Предоставление такого перерыва необходимо оформить путем включения в трудовой договор обязанности работодателя (организации) предоставить дополнительный перерыв для кормления ребенка в суммированном виде с 17 до 18 часов.

Необходимость в издании приказа руководителя отсутствует, достаточно наличия соответствующей визы на заявлении женщины о предоставлении дополнительного перерыва для кормления ребенка. Также, по нашему мнению, не требуется и внесение изменений в правила внутреннего распорядка организации.

Если работник устраивается на работу на условиях полного рабочего дня, но с предоставлением дополнительного перерыва для кормления ребенка, оплачиваемого в размере среднего заработка, право на получение таким работником ежемесячного пособия по уходу за ребенком, по нашему мнению, не сохраняется.

Обоснование: Особенности регулирования труда женщин установлены гл. 41 Трудового кодекса РФ, в ст. 258 которой закреплены нормы по предоставлению работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, помимо перерыва для отдыха и питания, дополнительных перерывов для кормления ребенка (детей), которые включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка. Такие перерывы предоставляются не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый, а при наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.

Частью 3 ст. 258 ТК РФ предусмотрено, что по заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.

Аналогичные нормы (в отношении предоставления дополнительного перерыва для кормления ребенка, возможности переноса его суммированной продолжительности на конец переноса и оплаты по среднему заработку) установлены п. 10 Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, приведенного в Приложении к Постановлению Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51 (далее - Положение о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей).

В силу ст. 100 ТК РФ режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели, работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников, продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней, которые устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором.

На основании приведенных выше положений ТК РФ считаем, что организация обязана предоставить дополнительные перерывы для кормления ребенка и при наличии соответствующего заявления женщины перенести их в суммированном виде на конец рабочего дня, то есть с 17 до 18 часов. При этом предоставление такого перерыва необходимо оформить путем включения в трудовой договор обязанности работодателя (организации) предоставить дополнительный перерыв для кормления ребенка в суммированном виде с 17 до 18 часов.

На наш взгляд, в рассматриваемом случае необходимость в издании приказа руководителя отсутствует, достаточно наличия соответствующей визы на заявлении женщины о предоставлении дополнительного перерыва для кормления ребенка. Также, по нашему мнению, не требуется и внесение изменений в правила внутреннего распорядка организации, так как согласно ст. 100 ТК РФ в них закрепляются общие правила, установленные работодателем.

Для целей Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Закон N 255-ФЗ) обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством - это система создаваемых государством правовых, экономических и организационных мер, направленных на компенсацию гражданам утраченного заработка (выплат, вознаграждений) или дополнительных расходов в связи с наступлением страхового случая по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Об этом говорится в п. 1 ч. 1 ст. 1.2 Закона N 255-ФЗ.

Элементом указанной системы является страховое обеспечение, виды которого перечислены в ч. 1 ст. 1.4 Закона N 255-ФЗ. Одним из видов страхового обеспечения является выплата ежемесячного пособия по уходу за ребенком (п. 5).

Иными словами, путем выплаты такого пособия обеспечивается компенсация матери ребенка (или иному лицу, установленному законом) заработка, который она утрачивает в полном размере, находясь в отпуске по уходу за ребенком.

Именно поэтому, на наш взгляд, законодатель и закрепил в ч. 1 ст. 11.1 Закона N 255-ФЗ положение, в соответствии с которым ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.

Более того, законодатель включил в Закон N 255-ФЗ норму и для тех, кто утрачивает заработок частично, работая на условиях неполного рабочего дня, сохранив для них право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком (ч. 2 ст. 11.1 Закона N 255-ФЗ). Сохранение права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком, в случае если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени, закреплено и в ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей".

В силу ст. 93 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день (смена) или неполная рабочая неделя. Работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.

Иными словами, из указанной выше нормы ст. 93 ТК РФ следует, что работнику, работающему на условиях неполного рабочего дня, часть дня, равная разнице между полным и неполным рабочим днем, не оплачивается и такой работник утрачивает часть заработка. В отличие от этого, как указано выше, дополнительный перерыв на кормление ребенка включается в рабочее время работника и оплачивается ему исходя из среднего заработка. Следовательно, по нашему мнению, можно считать, что в случае предоставления дополнительного перерыва на кормление ребенка работник работает на условиях полного рабочего дня и практически не утрачивает заработка.

Кроме того, ни Закон N 255-ФЗ, ни Закон N 81-ФЗ, ни Положение о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей, не содержат норм, которыми было бы предусмотрено сохранение права на получения пособия по уходу за ребенком в случае, когда работнику, работающему на условиях полного рабочего дня, предоставляются дополнительные перерывы на кормление ребенка.

Таким образом, если работник устраивается на работу на условиях полного рабочего дня, но с предоставлением дополнительного перерыва для кормления ребенка, оплачиваемого в размере среднего заработка, право на получение таким работником ежемесячного пособия по уходу за ребенком, по нашему мнению, не сохраняется.

Аудиторско-консультационная группа

"Коллегия Налоговых Консультантов"

03.06.2012