Генеральный директор ушел в отпуск по уходу за ребенком до трех лет, возложив исполнение обязанностей на своего заместителя, о чем был издан приказ, но дополнительное соглашение составлено не было. По истечении полугода соглашение с работником так и не было подписано, и он не может законно и в полном объеме исполнять свои обязанности. Вправе ли организация решением общего собрания освободить от исполнения обязанностей генерального директора?

Ответ: Освободить генерального директора от занимаемой должности в данной ситуации закон не предоставляет возможности. Даже если к моменту выхода в отпуск по уходу за ребенком у генерального директора ООО истекает срок полномочий, трудовой договор с ним должен быть продлен до достижения ребенком 3-летнего возраста в силу ч. 1, 2 и 4 ст. 261 Трудового кодекса РФ. А подписать срочный трудовой договор с работником, замещающим его на период отпуска по беременности и родам (уходу за ребенком), по нашему мнению, следует на основании решения общего собрания.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 273 ТК РФ руководитель организации - физическое лицо, которое, в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами, осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

Согласно ч. 2 ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 ТК РФ в целом распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

В отличие от Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", который в абз. 3 п. 3 ст. 69 содержит положение, в силу которого действие законодательства Российской Федерации о труде на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) распространяется в части, не противоречащей положениям данного Федерального закона, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) таких норм не содержит.

Необходимо учитывать, что, с одной стороны, единоличный исполнительный орган (директор) является работником общества и его правовое положение определяется нормами трудового законодательства, с другой стороны, выступает единоличным исполнительным органом юридического лица и его статус регламентируется гражданским законодательством.

Соответственно, образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества отнесены к компетенции общего собрания участников общества (пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ). При этом необходимо помнить, что для реализации данного правомочия необходимо включение вопроса в повестку дня голосования общего собрания. В силу абз. 2 п. 2 ст. 36 Закона N 14-ФЗ любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов, которые относятся к компетенции общего собрания, не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

Освободить генерального директора от занимаемой должности в данной ситуации закон не предоставляет возможности. Даже если к моменту выхода в отпуск по уходу за ребенком у генерального директора ООО истекает срок полномочий, трудовой договор с ним должен быть продлен до достижения ребенком 3-летнего возраста в силу ч. 1, 2 и 4 ст. 261 ТК РФ.

В силу п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, и с ним подписывается договор от имени общества лицом, председательствующим на общем собрании участников общества.

Как закреплено в абз. 2 ч. 1 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы.

Исходя из вышеизложенного, по нашему мнению, в данном случае в повестку дня голосования общего собрания участников общества может быть включен вопрос о заключении срочного трудового договора с лицом, замещающим должность генерального директора на период отпуска по беременности и родам (уходу за ребенком). При этом голосование по данному вопросу проводится в общем порядке, то есть решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества (абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ). Решение общего собрания является основанием для заключения срочного трудового договора с работником.

Таким образом, приходим к выводу, что освободить генерального директора от занимаемой должности в данной ситуации закон не предоставляет возможности. Даже если к моменту выхода в отпуск по уходу за ребенком у генерального директора ООО истекает срок полномочий, трудовой договор с ним должен быть продлен до достижения ребенком 3-летнего возраста в силу ч. 1, 2 и 4 ст. 261 ТК РФ. А подписать срочный трудовой договор с работником, замещающим его на период отпуска по беременности и родам (уходу за ребенком), по нашему мнению, следует на основании решения общего собрания.

Л. О.Сольцин

Липецкий государственный

технический университет

29.05.2012