Негласное товарищество в праве России и Германии: сравнительно-правовой анализ

(Присяжнюк А. Н.)

("Бюллетень нотариальной практики", 2006, N 4)

Текст документа

НЕГЛАСНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО В ПРАВЕ РОССИИ И ГЕРМАНИИ:

СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ

А. Н. ПРИСЯЖНЮК

Присяжнюк А. Н., старший преподаватель кафедры частного права Всероссийской академии внешней торговли.

Одним из важнейших конституционных прав и свобод человека и гражданина является право каждого "на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности" (ст. 34 Конституции РФ).

В соответствии со ст. 18 Гражданского кодекса РФ у граждан РФ есть право "иметь имущество на праве собственности, заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах...".

Важным условием предпринимательства, закрепленным Конституцией РФ, является свобода труда: "Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию" (ч. 1 ст. 37 Конституции РФ).

Для реализации этих прав государство обязуется предоставить предпринимателям гарантии, которые призваны обеспечить им равные условия деятельности, а также своевременность обновления и совершенствования законодательной базы предпринимательства для адекватного отражения реалий общественных экономических отношений.

Эти правовые гарантии должны предоставить предпринимателю возможность самостоятельно распоряжаться имуществом предприятия, привлекать заемные финансовые средства, определять объемы производства, порядок и условия сбыта продукции, распределять прибыль на развитие производства, возможность страховать предпринимательские риски и многое другое.

Одним из способов реализации конституционных прав на занятие предпринимательской деятельностью за рубежом, который позволяет привлечь значительные финансовые средства для занятия малым и средним бизнесом, является наличие в зарубежном законодательстве норм, регулирующих деятельность такой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, как "негласное товарищество", используемой в праве Франции и Германии.

Под негласным товариществом в праве данных государств понимается товарищество, факт существования которого не разглашается третьим лицам. Так, например, в праве ФРГ деятельность "негласного товарищества" регулируется нормами § 230 - 236 Германского торгового уложения 1897 г.

По своей сути этот вид торгового товарищества представляет собой так называемое внутреннее товарищество, так как в отношения с третьими лицами вступает, как правило, коммерсант, имеющий статус "гласного товарища".

"Негласный товарищ", в качестве которого могут выступать и физические, и юридические лица, участвует в деятельности "гласного товарища" на основании договора, заключенного между ними, в соответствии с которым "негласный товарищ" вносит в капитал "гласного товарища" имущественный пай в денежной или иной форме, например в виде оказываемых им услуг. Этот пай переходит в собственность "гласного товарища", а "негласный товарищ" получает право на участие в его прибылях, а на его имя в "негласном товариществе" открывается специальный счет.

"Негласный товарищ" не обязан иметь статус коммерсанта в отличие от его "гласного компаньона", для которого наличие этого статуса обязательно. Как уже упоминалось, именно "гласный товарищ" является субъектом прав и обязанностей, вытекающих из взаимоотношений с третьими лицами, "негласный товарищ" по его обязательствам перед третьими лицами имущественной ответственности не несет.

Договор между сторонами "негласного товарищества" составляется в произвольной форме, а сам факт заключения такого договора в отличие от коммандитного товарищества занесению в торговый реестр не подлежит.

Негласное товарищество" не имеет своего фирменного наименования и участвует в торговом обороте под фирмой своего "гласного партнера", никаких указаний на участие в торговых сделках "негласного товарищества" данное фирменное наименование не содержит.

Функции управления "негласным товариществом" осуществляются "гласным партнером", поскольку именно он осуществляет все торговые сделки от своего имени, поэтому согласия "негласного участника" на совершение торговых сделок любого рода не требуется. Однако без согласия "негласного участника" его компаньон не может принять в это товарищество других компаньонов.

Обязанностью "гласного участника" является и ведение торговых книг, включая составление баланса. Правом "негласного участника" является требование отчета о годовом балансе, проверки правильности его ведения по бухгалтерским книгам и документам, с привлечением в случае необходимости бухгалтера-эксперта.

Главным и неотъемлемым правом "негласного участника" является его участие в прибылях "негласного товарищества". Если в договоре отсутствуют положения, позволяющие определить размер этого участия, то этот вопрос решается в каждом конкретном случае, с учетом всех обстоятельств, в установленном законом порядке.

Еще одной особенностью правового статуса "негласного товарища" является то, что в случае объявления "гласного участника" банкротом его "негласный партнер" может выступать в качестве кредитора в части превышения размера его вклада (пая) над суммой долга.

Деятельность "негласного товарищества" может быть прекращена по соглашению его участников, объявления "гласного участника" несостоятельным и ряду других причин, установленных § 132, 134, 135 Германского торгового уложения 1897 г., а также § 723 Германского гражданского уложения 1896 г.

В случае смерти "негласного участника" деятельность товарищества не прекращается. После окончательного прекращения деятельности "негласного товарищества" его "гласный участник" - собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с "негласным участником" и выплачивает его долю в денежной форме.

В российском праве "негласное товарищество" является разновидностью простого товарищества, а его деятельности непосредственно посвящена только ст. 1054 Гражданского кодекса РФ.

Одним из немногих отличий негласного товарищества от простого по российскому праву является только то, что факт его существования не разглашается третьим лицам.

В остальном к негласному товариществу применяются нормы простого товарищества, которым признается объединение двух или нескольких лиц, которые обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Более того, участник негласного товарищества по российскому праву в обязательном порядке должен иметь статус индивидуального коммерсанта или быть юридическим лицом и отвечать по сделке, совершенной в общих интересах товарищей, лично. В том случае, когда участники решают открыть факт существования товарищества третьим лицам, начинают действовать общие правила гл. 55 Гражданского кодекса РФ.

По российскому праву в отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества. Каждый товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело.

Договор негласного товарищества прекращается вследствие объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкротом), а также смерти или отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре негласного товарищества.

Другими основаниями расторжения договора негласного товарищества, заключенного с указанием срока, является его прекращение по требованию одного из товарищей, истечение срока договора негласного товарищества, выдел доли товарища по требованию его кредитора.

Предпринятый краткий анализ правового регулирования негласного товарищества по праву Германии и России позволяет сделать следующие выводы.

Во-первых, негласный товарищ по российскому праву обязан иметь статус индивидуального предпринимателя, если он является физическим лицом и соответственно несет полную и неограниченную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В Германии отсутствие данного требования является одним из наиболее привлекательных условий участия в деятельности негласного товарищества.

Во-вторых, негласный товарищ по российскому законодательству по имущественной ответственности фактически приравнен к полному товарищу в полном и коммандитном товариществах. В Германии негласный товарищ по своему правовому положению ближе к вкладчику (или коммандитисту).

В-третьих, наименование "негласное товарищество" в германском праве не означает тайного, скрытого от всех, в том числе и от налоговых органов, объединения, деятельность которого может быть признана незаконной. В российском праве наименование "негласное" расценивается как не совсем удачное, что, впрочем, объяснимо из-за противоречивости норм, регулирующих деятельность негласного товарищества, его сути.

Таким образом, в российском законодательстве выхолощена сама суть и предназначение "негласного товарищества" и произошла подмена понятий "негласного товарищества" на простое, которые в праве Германии различаются кардинально.

Для того чтобы изменить существующее положение и привлечь дополнительный финансовый капитал в развитие малого и среднего бизнеса, необходимо внести соответствующие изменения в гражданское законодательство Российской Федерации.

------------------------------------------------------------------

Название документа