Организация намеревается заключить с работником срочный трудовой договор на восемь месяцев на условиях ненормированного рабочего дня. Обязан ли работодатель оплатить работнику три дня дополнительного отпуска либо в данном случае правомерно оплатить два дня такого дополнительного отпуска (пропорционально сроку трудового договора), если работник полностью отработает восемь месяцев?

Ответ: По нашему мнению, работа по срочному трудовому договору, заключенному на срок менее одного года, не лишает работника, занятого на условиях ненормированного рабочего дня, права на предоставление ему ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу в условиях ненормированного рабочего дня.

Полагаем, что если организация намеревается заключить с работником срочный трудовой договор на восемь месяцев на условиях ненормированного рабочего дня, то она не обязана оплачивать работнику три дня дополнительного отпуска, в данном случае правомерно оплатить два дня такого дополнительного отпуска (пропорционально сроку трудового договора), если работник полностью отработает восемь месяцев.

По нашему мнению, в рассматриваемом случае работодателю следует включить в трудовой договор условие о предоставлении работнику дополнительного оплачиваемого отпуска, продолжительность которого будет пропорциональна сроку трудового договора.

Обоснование: В соответствии со ст. 101 Трудового кодекса РФ ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Согласно ч. 1 ст. 119 ТК РФ продолжительность такого отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и не может быть менее трех календарных дней.

Полагаем, что работа по срочному трудовому договору, заключенному на срок менее одного года, не лишает работника, занятого на условиях ненормированного рабочего дня, права на предоставление ему ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, предусмотренного ч. 1 ст. 119 ТК РФ. Однако, по нашему мнению, продолжительность такого отпуска может быть изменена.

ТК РФ не установлены правила определения продолжительности отпуска работника, проработавшего менее одного рабочего года.

Полагаем, что, поскольку продолжительность дополнительного отпуска за работу на условиях ненормированного рабочего дня установлена за работу в течение полного рабочего года, работодатель, который намеревается заключить с работником срочный трудовой договор на восемь месяцев, вправе такой отпуск сократить пропорционально сроку трудового договора и, соответственно, включить в трудовой договор условие о предоставлении работнику дополнительного оплачиваемого отпуска, продолжительность которого будет пропорциональна сроку трудового договора, то есть не три дня, а два дня.

Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях (ст. 120 ТК РФ).

Следует учитывать, что при определении количества календарных дней неиспользованного отпуска, подлежащих оплате при расчете компенсации за неиспользованный отпуск, округление их законодательством не предусмотрено.

Поэтому, как отмечено Минздравсоцразвития России в Письме от 07.12.2005 N 4334-17, если в организации принимается решение об округлении, например, до целых дней, это надо делать не по правилам арифметики, а в пользу работника.

А. Д.Рабинович

Якутский экономико-правовой институт

(филиал) образовательного учреждения профсоюзов

высшего профессионального образования

"Академия труда и социальных отношений"

03.05.2012