Возможно ли применение дисциплинарного взыскания к работнице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком? Продлевается ли в таком случае срок издания приказа о применении взыскания в соответствии со ст. 193 ТК РФ? Учитывается ли при этом месячный срок, отсчитываемый с момента обнаружения проступка, или 6-месячный срок с момента совершения проступка?

Ответ: Применение к работнице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, дисциплинарного взыскания в виде увольнения по соответствующим основаниям является неправомерным. В отношении применения замечания или выговора к работнику в период нахождения его в отпуске Трудовой кодекс РФ не содержит прямого запрета.

Время пребывания в отпуске по уходу за ребенком исключается из месячного срока со дня обнаружения проступка, в течение которого работодатель может применить дисциплинарное взыскание, прерывая его, но не исключается и не прерывает течение 6-месячного срока с момента совершения проступка, предусмотренного ч. 4 ст. 193 ТК РФ.

Обоснование: Согласно ст. 192 ТК РФ за совершение работником дисциплинарного проступка могут быть применены следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине (ч. 5 ст. 189 ТК РФ) для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания.

К основаниям, увольнение по которым является дисциплинарным взысканием, в силу ч. 3 ст. 192 ТК РФ относятся основания, предусмотренные п. п. 5, 6, 9 или 10 ч. 1 ст. 81, п. 1 ст. 336, ст. 348.11, а также п. п. 7 или 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником по месту работы и в связи с исполнением им трудовых обязанностей. Во всех указанных случаях расторжение трудового договора происходит по инициативе работодателя. Согласно ч. 6 ст. 81 ТК РФ увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске не допускается.

Таким образом, применение к работнице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, дисциплинарного взыскания в виде увольнения по соответствующим основаниям является неправомерным.

В отношении применения замечания или выговора к работнику в период нахождения его в отпуске ТК РФ не содержит прямого запрета. Решая вопрос о применении этих взысканий к работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком, следует учитывать предусмотренный ст. 193 ТК РФ порядок применения дисциплинарных взысканий:

до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не представлено, то составляется соответствующий акт. Непредставление работником затребованного объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания;

приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт;

применение дисциплинарного взыскания производится в сроки:

не позднее 1 месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Днем обнаружения проступка, с которого начинается течение месячного срока, считается день, когда лицу, которому по работе подчинен работник, стало известно о совершении проступка, независимо от того, наделено ли оно правом наложения дисциплинарных взысканий (п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации");

не позднее 6 месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее 2 лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.

В период отпуска работник отсутствует на работе, в силу ст. 106 ТК РФ он свободен от исполнения трудовых обязанностей и не обязан находиться в месте, прямо или косвенно контролируемом работодателем. Отзыв работника из ежегодного оплачиваемого отпуска возможен только с согласия работника (ст. 125 ТК РФ), отзыв работника из целевых отпусков (в том числе и из отпуска по уходу за ребенком) по инициативе работодателя действующим законодательством не предусмотрен.

Отсутствие работника на работе в период отпуска лишает работодателя возможности в обычном порядке затребовать письменное объяснение по поводу допущенного этим работником неисполнения или ненадлежащего исполнения его трудовых обязанностей, а также задокументировать надлежащим образом факт отказа работника от предоставления указанного объяснения.

В силу ч. 7 ст. 193 ТК РФ работник имеет право обжаловать дисциплинарное взыскание в ГИТ или органах по рассмотрению трудовых споров. Как показывает судебная практика, применение дисциплинарного взыскания с нарушением установленного порядка является одной из причин для признания привлечения работника к дисциплинарной ответственности незаконным и необоснованным (Определения Московского городского суда от 28.10.2010 по делу N 33-33966, Московского областного суда от 19.08.2010 по делу N 33-14897 и др.). При этом при рассмотрении иска работника в суде бремя доказывания соблюдения установленного законом порядка привлечения к дисциплинарной ответственности лежит на ответчике.

В силу ч. 3 ст. 193 ТК РФ время пребывания в отпуске исключается из месячного срока со дня обнаружения проступка, прерывает его. Указанное положение предоставляет работодателю возможность привлечь работника к дисциплинарной ответственности после окончания отпуска, когда работник вновь приступает к работе, при условии соблюдения сроков, установленных ч. 4 ст. 193 ТК РФ. При этом к отпуску, прерывающему течение месячного срока, согласно пп. 2 п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2, относятся все отпуска, предоставляемые работодателем в соответствии с действующим законодательством, а значит, и отпуск по уходу за ребенком.

С учетом вышеизложенного, несмотря на отсутствие в действующем законодательстве прямого запрета на применение дисциплинарных взысканий в виде замечания и выговора во время отпуска, мы не рекомендуем применять названные взыскания к находящемуся в отпуске работнику, включая отпуск по уходу за ребенком.

Срок издания приказа о применении дисциплинарного взыскания в случае нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком (как и срок ознакомления с ним работника) не может выходить за пределы сроков, определенных ч. 4 ст. 193 ТК РФ: 6 месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - 2 лет со дня его совершения.

В отличие от месячного срока со дня обнаружения проступка эти сроки являются пресекательными. В них не включается только время производства по уголовному делу, время нахождения работника в отпуске, отсутствия по болезни или иным причинам, согласно ч. 4 ст. 193 ТК РФ, не прерывает их течения и не продляет их.

М. В.Зиновьева

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

02.05.2012