Должна ли организация работникам с ненормированным рабочим днем помимо предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска в случае переработки выплачивать компенсацию за сверхурочную работу? Надо ли фиксировать время переработки?

Ответ: По мнению контролирующих органов, за работу в режиме ненормированного рабочего дня предоставляется компенсация только в виде дополнительного отпуска, а часы работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени отдельно не оплачиваются. В то же время существует точка зрения, согласно которой дополнительный отпуск компенсирует только неудобства для работника в связи с возможностью привлекать его к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего дня в упрощенном порядке по сравнению со сверхурочной работой. Поэтому часы, отработанные за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, подлежат оплате. Но пока судебная практика в поддержку этой точки зрения отсутствует.

Законодательного требования отдельно фиксировать время переработки нет, поэтому организация вправе сама принять решение, как она будет вести учет такого времени.

Обоснование: Рабочее время - это время, в течение которого работник должен исполнять трудовые обязанности, его нормальная продолжительность не может превышать 40 часов в неделю (ст. 91 Трудового кодекса РФ). Однако работодатель вправе привлекать работника к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени для сверхурочной работы или если работнику установлен ненормированный рабочий день (ст. 97 ТК РФ).

Сверхурочная работа - это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени. Работник может привлекаться к сверхурочной работе только в определенных случаях. Работодатель должен точно учитывать продолжительность такой работы и оплачивать в повышенном размере или предоставлять взамен дополнительное время отдыха - не менее отработанного сверхурочно (ст. 152 ТК РФ). ТК РФ установлено предельное количество часов сверхурочной работы: не более 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год (ст. 99 ТК РФ). То есть по общему правилу рабочее время нормируется, а все случаи переработки документально фиксируются и оплачиваются или компенсируются дополнительным временем отдыха.

Ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. ст. 100, 101 ТК РФ). Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором или иным локальным нормативным актом, а в трудовом договоре надо указать, что работнику установлен режим ненормированного рабочего дня (ст. ст. 57, 101 ТК РФ).

Таким образом, ТК РФ расценивает ненормированный рабочий день не как удлиненный рабочий день по сравнению с общеустановленным, а как особый порядок распределения рабочего времени в пределах рабочего дня и (или) рабочей недели. Такой режим работы может устанавливаться, когда сложно рассчитать необходимые затраты труда по некоторым видам работ и тем самым определить их планомерное выполнение в течение нормальной продолжительности рабочего дня. То есть ненормированный день должен быть обусловлен характером трудовой функции работника.

Таким образом, для работников с ненормированным рабочим днем время, отработанное за пределами нормальной продолжительности рабочего дня, не считается сверхурочной работой. Поэтому гарантии, предусмотренные законодателем для работников, работающих сверхурочно, на них не распространяются. Установление ненормированного рабочего дня компенсируется дополнительным отпуском продолжительностью не менее 3 календарных дней (ст. 119 ТК РФ). Причем такой отпуск предоставляется независимо от того, сколько раз работник фактически привлекался в течение года к работе сверх установленной продолжительности или вообще не привлекался.

Раньше (до 06.10.2006) действовала норма, что в случаях, когда дополнительный отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа. Но Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" эта норма из ТК РФ была исключена (п. 112 ст. 1 Федерального закона N 90-ФЗ). И на сегодняшний день в ТК РФ ничего не говорится об оплате времени, отработанного за пределами нормальной продолжительности рабочего дня работником, которому установлен режим ненормированного рабочего дня.

По мнению Роструда и Минфина России, за работу в режиме ненормированного рабочего дня предоставляется компенсация только в виде дополнительного отпуска, а часы работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени отдельно не оплачиваются (Письмо Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1, п. 1 Письма Минфина России от 20.05.2005 N 03-03-01-02/2/90). Подобное же мнение было однажды выражено Санкт-Петербургским городским судом (Определение от 30.06.2011 N 9943).

Также Верховный Суд РФ, отметив, что дополнительный отпуск компенсирует сам факт установления (связанного с дополнительными неудобствами) режима служебного времени, согласился с тем, что часы работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени оплачиваются, только если отпуск не предоставлялся (Определение Верховного Суда РФ от 03.12.2008 N 80-Г08-15). В указанном споре рассматривались дополнительные отпуска гражданским служащим, для которых и сегодня вместо предоставления отпуска возможна оплата времени переработки.

В то же время существует и другая точка зрения. Дополнительный отпуск предусмотрен в качестве компенсации работнику упрощенного порядка привлечения его к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего дня. В отличие от общего порядка привлечения к сверхурочной работе не требуется получать согласие работников с ненормированным рабочим днем по каждому случаю их работы за пределами нормального рабочего дня. Достаточно того, что они подписали трудовой договор, в который включено условие о режиме ненормированного рабочего дня (ст. 57 ТК РФ). Согласно этой точке зрения часы, фактически отработанные за пределами нормального рабочего дня, работодатель должен оплатить независимо от предоставления дополнительного отпуска, поскольку компенсация в виде дополнительного отпуска в минимальном размере (3 календарных дня) не соответствует принципу справедливости и соразмерности. Например, если работник будет работать по 4 лишних часа в месяц, то за год переработка составит 48 часов (4 ч x 12 мес.) или 6 рабочих дней (48 ч / 8 ч). Очевидно, что 3 дня дополнительного отпуска, предусмотренные ТК РФ в качестве обязательного минимума, не могут компенсировать часы переработки, в пересчете составляющие 6 дней. А предоставление большего количества дней дополнительного отпуска целиком зависит только от решения самого работодателя.

Кроме того, организации-работодатели, финансируемые из федерального бюджета, по-прежнему должны вести учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня. И в случае если дополнительный отпуск не предоставляется, компенсировать переработку за пределами нормальной продолжительности рабочего времени как сверхурочную работу (п. п. 3, 4 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884).

То есть по сути работникам бюджетных организаций предоставляется больший объем гарантий, чем работникам организаций, находящихся в частной собственности. А дискриминация в сфере труда запрещена (ст. 3 ТК РФ). Но пока судебных решений в поддержку этой позиции нет.

Что касается учета времени переработки, то, как уже говорилось, обязанность учитывать это время прямо предусмотрена только для организаций, финансируемых из федерального бюджета. В то же время в ТК РФ есть общая норма о том, что работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником (ст. 91 ТК РФ). Но в табеле учета рабочего времени (форма N Т-12, утвержденная Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты") не предусмотрено своего условного обозначения для работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени при ненормированном рабочем дне и порядка, согласно которому надо учитывать такую переработку.

Поэтому, по нашему мнению, организация вправе самостоятельно определить, как она будет учитывать рабочее время работников с ненормированным рабочим днем за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, с учетом своей специфики организации труда. Учет переработки при ненормированном рабочем дне имеет смысл вести, если организация хочет выявить степень загрузки работников и насколько часто они перерабатывают.

Однако нередко ненормированный рабочий день устанавливается работникам, когда учет их работы сверх нормального рабочего времени и определение величины переработки связаны со значительными трудностями. Поэтому вести учет переработки может быть невозможно или нецелесообразно. При этом даже если учет такого времени не ведется, то достаточно сложно доказать факт отсутствия учета, поскольку привлечение к такой работе, как правило, происходит по устному распоряжению представителя работодателя (руководителя организации или непосредственного начальника работника). А поскольку контролирующие органы считают, что часы переработки при ненормированном рабочем дне не оплачиваются, а дополнительный отпуск надо предоставить в любом случае независимо от наличия переработки, неотражение часов переработки в табеле не повлияет ни на оплату труда, ни на предоставление отпусков.

А. С.Колосовская

Издательство "Главная книга"

27.04.2012