Вправе ли ООО заключить с физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, гражданско-правовой договор на исполнение функций единоличного исполнительного органа общества?

Ответ: ООО не вправе заключить с физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, гражданско-правовой договор на исполнение функций единоличного исполнительного органа общества.

Обоснование: Пунктом 4 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) установлено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

На основании пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Согласно п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

При этом в Законе N 14-ФЗ, равно как и в ГК РФ, нет указания на то, что с физическим лицом, не являющимся ИП, не может быть подписан гражданско-правовой договор на исполнение функций единоличного исполнительного органа.

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ к компетенции общего собрания участников относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним.

Подпунктом 2 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что к компетенции совета директоров относится в том числе образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним.

Следует отметить, что указанные положения Закона N 14-ФЗ являются императивными, следовательно, гражданско-правовой договор на исполнение функций единоличного исполнительного органа может быть заключен только с юридическим лицом (коммерческой организацией) или же с индивидуальным предпринимателем.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора, в том числе в результате избрания на должность, или назначения на должность, или утверждения в должности.

Более того, ст. 273 ТК РФ определено, что руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

Согласно ст. 274 ТК РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

А из содержания ст. 275 ТК РФ следует, что с руководителем организации заключается трудовой договор.

Таким образом, с физическим лицом, не являющимся ИП, для выполнения последним функций единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) может быть заключен исключительно трудовой договор.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

21.04.2012