Обществом размещены обыкновенные и привилегированные акции типа А. Размер дивиденда по привилегированным акциям определен в уставе общества и составляет 20 коп. на одну акцию. При подготовке к годовому общему собранию акционеров совет директоров планирует рекомендовать собранию выплатить дивиденды по привилегированным акциям в повышенном размере из расчета 75 коп. на одну акцию

Правомерно ли это?

Ответ: Если обществом размещены обыкновенные и привилегированные акции типа А, а размер дивиденда по привилегированным акциям определен в уставе общества и составляет 20 коп. на одну акцию, но при подготовке к годовому общему собранию акционеров совет директоров планирует рекомендовать собранию выплатить дивиденды по привилегированным акциям в повышенном размере из расчета 75 коп. на одну акцию, то выплата дивидендов по привилегированным акциям в повышенном размере, по нашему мнению, является неправомерной.

Дивиденды акционерам - владельцам привилегированных акций должны быть выплачены в размере, предусмотренном в уставе, из расчета 20 коп. на одну акцию. Совет директоров (наблюдательный совет), принимая решение о рекомендациях по размеру дивидендов, обязан учитывать положения устава о размере дивидендов по привилегированным акциям.

Если совет директоров (наблюдательный совет) порекомендует собранию выплатить акционерам - владельцам привилегированных акций дивиденды в размере, отличающемся от указанного для них в уставе, такое решение можно оспорить в арбитражный суд. Вероятность удовлетворения подобного иска очень высока.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Законом.

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. При этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 42 Закона).

Как следует из п. 1 ст. 32 Закона, привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

По привилегированным акциям каждого типа в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также в том случае, когда в уставе прописан порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций (п. 2 ст. 32 Закона).

Таким образом, по смыслу Закона, если в уставе общества определен размер дивиденда по привилегированным акциям (в твердой сумме или в процентах к номинальной стоимости) или установлен порядок его определения, акционеры - владельцы таких акций вправе получить дивиденды в указанном размере. Закрепление в уставе размера дивиденда по таким акциям (или конкретного порядка его определения) является гарантией прав акционеров - владельцев привилегированных акций. Размер дивидендов по ним может быть изменен только путем внесения изменений в соответствующие положения устава.

Согласно п. 2 ст. 11 Закона требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Следовательно, совет директоров (наблюдательный совет), давая рекомендации по размеру выплачиваемых дивидендов, должен учитывать положения устава о размере дивидендов (порядке его определения) по привилегированным акциям. Совет директоров (наблюдательный совет) не вправе рекомендовать общему собранию выплатить дивиденды по привилегированным акциям в размере, отличающемся от размера, определенного уставом.

Такой вывод нашел подтверждение в арбитражной практике. Суд признал недействительным решение совета директоров в части рекомендации годовому общему собранию акционеров ОАО выплатить дивиденды на привилегированные акции за 2006 г. в размере, превышающем 18 руб. на одну привилегированную акцию, и решение общего собрания акционеров в части выплаты дивидендов по привилегированным акциям в указанном размере. В уставе общества предусмотрено право владельцев привилегированных акций на получение дивидендов в размере 20% от ее номинальной стоимости, то есть 18 руб. на одну привилегированную акцию. Суд пояснил, что утверждение дивидендов в размере, превышающем установленный уставом, нарушает требования Закона и, как следствие, права акционеров. Общество не представило доказательств того, что в устав внесены изменения, связанные с размером дивидендов по привилегированным акциям (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.09.2008 по делу N А56-24687/2007).

С. В.Соболева

Группа компаний

"Аналитический Центр"

12.04.2012