Работник, чья должность указана в правилах внутреннего трудового распорядка в качестве должности, работа по которой осуществляется на условиях ненормированного рабочего дня и по которой предусматривается предоставление ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 6 календарных дней, подал заявление на отпуск. Однако за год работы работник ни разу не привлекался к выполнению трудовых функций за пределами установленной продолжительности рабочего времени. При предоставлении ежегодного основного отпуска он потребовал предоставить ему дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день полной продолжительности. Правомерно ли его требование?

Ответ: Работнику с ненормированным рабочим днем должен быть предоставлен дополнительный оплачиваемый отпуск полной продолжительности даже в том случае, если в течение года он не привлекался к выполнению трудовых функций за пределами установленной продолжительности рабочего времени.

Обоснование: Как определено в ст. 101 Трудового кодекса РФ, ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

Согласно ч. 1 ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее 3 календарных дней.

В абз. 3 п. 3 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884 (далее - Правила), определено, что работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня. Очевидно, что данное правило сформулировано для целей пропорционального исчисления продолжительности ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день, и не только при решении вопроса о компенсации за неиспользованные отпуска. Вместе с тем в отсутствие однозначного толкования правил применения норм ст. 119 ТК РФ сформировалась практика предоставления ежегодных дополнительных отпусков полной продолжительности и в тех случаях, когда работник не привлекался к выполнению трудовых функций за пределами установленной продолжительности рабочего времени.

Основывается она главным образом на п. 4 Правил, согласно которому право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня. Именно данное положение трактуется как норма, предписывающая работодателю предоставить отпуск за ненормированный рабочий день вне зависимости от того, сколько проработал работник на условиях ненормированного рабочего дня. По нашему мнению, коммерческие организации могут руководствоваться данными Правилами, закрепив это в коллективном договоре или локальном нормативном акте.

Налоговую поддержку такая практика получила в 2005 г.: Минфином России были даны разъяснения хотя и по частному запросу, однако выражающие позицию Минфина России и, следовательно, налоговых органов. В Письме Минфина России от 28.01.2005 N 03-03-01-04/1/38 пояснялось, что, в случае если работник в течение года фактически не привлекался к работе сверх рабочего времени, но относится к категории работников, которым дано право на дополнительный отпуск за работу в условиях ненормированного рабочего дня, данные расходы учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль согласно п. 7 ч. 2 ст. 255 Налогового кодекса РФ (как расходы на оплату труда).

Справедливости ради необходимо отметить, что, несмотря на требование об учете времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня, вышеуказанные Правила не предусматривают конкретных методик применения полученных результатов учета времени, отработанного в условиях ненормированного рабочего дня.

Л. В.Щур-Труханович

Автономная некоммерческая организация

"Центр исследований в сфере экономики и права"

12.04.2012