Вправе ли налоговый орган принять решение об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, в заявительном порядке, мотивируя это тем, что налогоплательщик представил вместе с соответствующей налоговой декларацией банковскую гарантию, а также дополнительное соглашение к данной банковской гарантии, продлевающее срок ее действия? При этом остальные требования, предусмотренные для применения заявительного порядка возмещения налога, выполнены. Налоговый орган полагает, что дополнительное соглашение к данной банковской гарантии, продлевающее срок ее действия, не соответствует закону, ссылаясь на то, что неправомерны действия гаранта по увеличению самим гарантом (то есть в одностороннем порядке) срока действия гарантии

Ответ: Учитывая судебную практику, позиция налогового органа о том, что дополнительное соглашение к данной банковской гарантии, продлевающее срок ее действия, не соответствует закону, неправомерна. Налоговый орган не вправе принять решение об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, в заявительном порядке, мотивируя это тем, что налогоплательщик представил вместе с соответствующей налоговой декларацией банковскую гарантию, а также дополнительное соглашение к данной банковской гарантии, продлевающее срок ее действия, если остальные требования, предусмотренные для применения заявительного порядка возмещения налога, выполнены.

Обоснование: Как указано в п. 12 ст. 176 Налогового кодекса РФ, в случаях и порядке, которые предусмотрены ст. 176.1 НК РФ, налогоплательщики вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения налога.

Исходя из пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют налогоплательщики, представившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных данной статьей.

Пунктом 6 ст. 176.1 НК РФ закреплено, что банковская гарантия должна отвечать следующим требованиям:

1) банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой;

2) банковская гарантия не может содержать указание на представление налоговым органом банку документов, которые не предусмотрены настоящей статьей;

3) срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению;

4) сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению;

5) банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии.

В силу п. 8 ст. 176.1 НК РФ в течение пяти дней со дня подачи заявления о применении заявительного порядка возмещения налога налоговый орган проверяет соблюдение налогоплательщиком требований, предусмотренных п. п. 2, 4, 6 и 7 данной статьи, а также наличие у налогоплательщика недоимки по налогу, иным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, и принимает решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке или решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке.

Положения ст. 176.1 НК РФ, в частности п. 6, не устанавливают запрета на наличие дополнительного соглашения к банковской гарантии, продлевающего срок ее действия.

В соответствии со ст. 368 Гражданского кодекса РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

На основании ст. 373 ГК РФ банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.

Пунктом 2 ст. 374 ГК РФ установлено, что требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Положения параграфа 6 гл. 23 ГК РФ также не устанавливают запрета на наличие дополнительного соглашения к банковской гарантии, продлевающего срок ее действия, при этом в гражданских правоотношениях действует принцип, что все, что не запрещено, разрешено.

Исходя из изложенного дополнительное соглашение к данной банковской гарантии, продлевающее срок ее действия, не противоречит законодательству и наличие такого соглашения применительно к банковской гарантии, предоставляемой по правилам ст. 176.1 НК РФ, не может являться основанием для принятия решения об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, в заявительном порядке, если остальные требования, предусмотренные для применения заявительного порядка возмещения налога, выполняются.

Правомерность подобных выводов подтверждается и судебной практикой.

В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2009 N 09АП-5827/2009-АК указано, что ГК РФ не запрещается продлевать срок банковской гарантии.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 08.09.2011 N А19-4801/2011 указал, что, поскольку НК РФ не содержит понятия банковской гарантии, нижестоящие суды, в соответствии со ст. 11 НК РФ, применили положения ст. ст. 154, 155 и параграфа 6 гл. 23 ГК РФ, на основании анализа которых пришли к правильному выводу о том, что банковская гарантия по своим признакам является односторонней сделкой, то есть сделкой, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны - гаранта. При этом суды отметили, что указанные нормы права не содержат ограничений по увеличению самим гарантом срока действия по односторонней сделке.

На основании изложенного суды, по мнению ФАС Восточно-Сибирского округа, правильно указали, что увеличение срока банковской гарантии не противоречит существу данного обязательства и не нарушает права бенефициара.

Д. В.Комаров

Счетная палата

Российской Федерации

06.04.2012