Вправе ли организация - акционер ОАО при выборах членов совета директоров общества голосовать только за одного кандидата, но не всеми полученными при кумулятивном голосовании голосами, а только их частью, если в уставе ОАО данный вопрос не урегулирован?

Ответ: Исходя из арбитражной практики организация - акционер ОАО при выборах членов совета директоров общества вправе голосовать только за одного кандидата, но не всеми полученными при кумулятивном голосовании голосами, а только их частью.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 66 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом N 208-ФЗ и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные п. 1 ст. 47 Закона N 208-ФЗ, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

В силу п. 2 ст. 66 Закона N 208-ФЗ членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Как указано в п. 4 ст. 66 Закона N 208-ФЗ, выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

По нашему мнению, указание "вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами" означает не единственно возможные для акционера линии поведения. Запрета на иное в Законе N 208-ФЗ не содержится.

В частности, акционер вправе отдать полученные при кумулятивном голосовании голоса за одного кандидата не только полностью, но и частично, при этом без отдачи голосов за другого или других кандидатов.

Таким образом, организация - акционер ОАО при выборах членов совета директоров общества вправе в рассматриваемой ситуации голосовать только за одного кандидата, но не всеми полученными при кумулятивном голосовании голосами, а только их частью.

Правомерность данных выводов подтверждается и судебной практикой.

В Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2013 N А75-7626/2013 суд разъяснил следующее.

Судом норма п. 4 ст. 66 Закона N 208-ФЗ истолкована таким образом, что акционер вправе распорядиться своим голосом как полностью, так и частично, а не только за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Заявитель же, по мнению суда, толковал данную норму буквально, что, по убеждению суда, не соответствует целям и задачам правового регулирования в области реализации акционером своего права на голосование в пользу того либо иного кандидата.

Во-первых, указание о том, что акционер вправе отдать голоса полностью за одного кандидата направлено на уточнение порядка реализации права голоса, а именно указывает на возможность отдать все голоса за одного кандидата, но не исключает возможности реализации права голоса частью имеющихся голосов, полученных акционером. Указанное подтверждается тем, что в Законе N 208-ФЗ отсутствует указание на последствия частичной реализации права голоса.

Во-вторых, субъективное право есть мера возможного поведения, в рамках которой субъект может распорядиться данным ему правом в своих интересах и пределах, которые он определяет самостоятельно. Закон N 208-ФЗ предоставляет возможность участнику собрания по своему усмотрению распределять имеющиеся у него голоса между кандидатами в органы общества. Количественные параметры этого распределения зависят только от воли акционера - Закон N 208-ФЗ их не регулирует.

Иначе субъективное право акционера на выбор будет нарушено, что не соответствует ни задачам правового регулирования в рассматриваемой области, ни природе субъективного права как меры возможного поведения.

При этом суд также учел, что голосование путем использования части имеющихся у акционера голосов в пользу одного конкретного кандидата не нарушает ни нормы рассматриваемого Закона N 208-ФЗ, ни прав иных акционеров, равно как не нарушает прав самого эмитента.

Таким образом, отдать часть голосов в пользу конкретного лица, а оставшуюся часть голосов не распределять между кандидатами правомерно.

Д. В.Комаров

Государственный советник

Российской Федерации

3 класса

07.04.2014