Вправе ли организация, являющаяся одновременно заказчиком-застройщиком и инвестором, принимать НДС к вычету по работам, выполненным подрядчиком, после подписания актов по форме N КС-2, не дожидаясь готовности объекта в целом? Договором подряда поэтапная сдача работ не предусмотрена

Ответ: Организация, являющаяся одновременно заказчиком-застройщиком и инвестором, по нашему мнению, вправе принимать НДС к вычету по работам, выполненным подрядчиком, после подписания актов по форме N КС-2 "Акт о приемке выполненных работ" (утв. Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100), не дожидаясь готовности объекта в целом, даже если договором подряда поэтапная сдача работ не предусмотрена.

Обоснование: Вычеты НДС при приобретении товаров (выполнении работ, оказании услуг) на территории Российской Федерации, в том числе при выполнении подрядчиками работ по капитальному строительству, производятся на основании (п. 6 ст. 171, п. 1 ст. 172, п. 5 ст. 172 Налогового кодекса РФ):

1) выставленных счетов-фактур при приобретении товаров (работ, услуг);

2) документов, подтверждающих приобретение товаров (выполнение работ, оказание услуг);

3) документов, подтверждающих принятие на учет приобретенных товаров (выполненных работ, оказанных услуг).

Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), подписанный уполномоченными представителями сторон договора подряда, применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ (Указания по применению и заполнению форм по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ, утвержденные Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100). Из этого следует, что, несмотря на отсутствие готовности объекта в целом, акт по форме N КС-2 подтверждает принятие на учет уже выполненных работ.

Однако Минфин России считает, что акт по форме N КС-2, если договором не предусмотрена поэтапная сдача выполненных работ, не может подтверждать принятие на учет выполненных работ, а вместе с этим налогоплательщик не может принять к вычету НДС (Письма Минфина России от 14.10.2010 N 03-07-10/13, от 20.03.2009 N 03-07-10/07, от 05.03.2009 N 03-07-11/52).

В этих разъяснениях Минфин России ссылается на п. 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (далее - Информационное письмо), а также на п. п. 1, 4 ст. 753 Гражданского кодекса РФ.

Согласно п. п. 1, 4 ст. 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо (если это предусмотрено договором) выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В п. 18 Информационного письма Президиум ВАС РФ указал, что акты по форме N КС-2 подтверждают только выполнение промежуточных работ для проведения расчетов, в связи с чем они не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которыми закон связывает переход риска случайной гибели на заказчика (ст. 753 ГК РФ). И поэтому риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик, а не заказчик (ст. 741 ГК РФ).

Таким образом, ни п. 18 Информационного письма, ни положения ст. ст. 741 и 753 ГК РФ не говорят о том, что акт по форме N КС-2 не может подтверждать для целей НДС принятие на учет выполненных работ. Более того, данные положения не могут это устанавливать, так как к налоговым отношениям гражданское законодательство, согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ, не применяется. Такого же мнения придерживается ФАС Московского округа, который указал, что п. 18 Информационного письма разъясняет порядок урегулирования только гражданских споров, возникающих между сторонами договора подряда, и к налоговым отношениям применяться не может (Постановление ФАС Московского округа от 07.04.2011 N КА-А40/2227-11).

Следовательно, при наличии счета-фактуры и при условии использования выполненных работ для операций, подлежащих обложению НДС (пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ), организация может принять к вычету НДС после подписания акта по форме N КС-2, не дожидаясь готовности объекта в целом.

С. М.Аипкин

Издательство "Главная книга"

21.03.2012