Нужно ли ООО-подрядчику одобрять заключенный с заказчиком договор подряда как крупную сделку?

Ответ: Если общество-подрядчик заключает договор подряда в процессе обычной хозяйственной деятельности, предусмотренной уставом, договор не является для общества крупной сделкой и не требует одобрения в порядке, предусмотренном ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

Если заключение договора подряда не является для общества обычной хозяйственной деятельностью, общество решает вопрос о его одобрении как крупной сделки по своему усмотрению. В судебной практике не сложилось однозначной позиции о том, что договор подряда не может являться для общества крупной сделкой. Рекомендуется одобрить как крупную сделку договор подряда, размер оплаты работ по которому составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Также не считаются крупными сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ.

Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения (п. 2 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).

По общему правилу одобрять крупную сделку общества должно общее собрание участников. Однако, если в обществе создан совет директоров, к его компетенции уставом можно отнести принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества (п. п. 3, 4 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).

Если заключенный обществом договор подряда относится к его обычной хозяйственной деятельности, он не может быть квалифицирован как крупная для общества сделка (например, Постановления ФАС Центрального округа от 08.07.2009 N Ф10-2542/09, ФАС Московского округа от 06.12.2007 N КГ-А41/12512-07). В законодательстве отсутствует понятие обычной хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью. Суды при рассмотрении соответствующих споров обычно относят к ней виды деятельности общества, указанные в его уставе, которые общество осуществляет на постоянной основе (например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 03.10.2006, 26.09.2006 N Ф03-А73/06-1/2712, ФАС Поволжского округа от 13.09.2010 по делу N А65-8738/2009). Не исключена ситуация, когда договор подряда совершен не в процессе обычной хозяйственной деятельности общества-подрядчика. В этом случае его квалификация как крупной для общества сделки зависит от мнения суда по вопросу о том, связана ли эта сделка с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом-подрядчиком прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества. Как показывает арбитражная практика, единого мнения по этому вопросу нет. Некоторые суды признают договор подряда крупной сделкой для подрядчика (например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.05.2011 по делу N А70-1877/2010), иные полагают, что исполнение подрядчиком договора подряда не связано с отчуждением либо возможностью отчуждения им какого-либо имущества (к примеру, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10.02.2011 по делу N А31-3735/2010).

Следует учитывать, что по договору подряда подрядчик получает от заказчика плату за выполненную работу. Рассматривая деньги как имущество (ст. 128 ГК РФ), полагаем, что договор подряда может являться крупной сделкой для подрядчика, если размер оплаты выполненных работ составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки. Такой договор подряда обществу-подрядчику, во избежание споров, рекомендуется одобрить как крупную сделку.

С. В.Соболева

Группа компаний

"Аналитический Центр"

13.03.2012