Работник увольняется до окончания рабочего года, за который он уже использовал авансом ежегодный оплачиваемый отпуск. Со времени предоставления ему отпуска прошло уже несколько месяцев, и его зарплата увеличилась. Правомерно ли рассчитать новый средний заработок для удержания из зарплаты работника, причитающейся ему при расчете его задолженности за неотработанные дни отпуска?

Ответ: Сумма удержания для погашения задолженности работника за неотработанные дни отпуска при увольнении до окончания рабочего года, в счет которого он получил ежегодный оплачиваемый отпуск, рассчитывается исходя из среднего дневного заработка, из которого раньше были оплачены дни неотработанного отпуска. Пересчет среднего заработка в связи с увеличением зарплаты является неправомерным.

Обоснование: При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, по распоряжению работодателя производится удержание за неотработанные дни отпуска из заработной платы, причитающейся работнику при окончательном расчете (ст. 137 Трудового кодекса РФ). Это право работодателя на удержание связано с тем, что отпуска за второй и последующий рабочий годы работник может использовать в любое время рабочего года, то есть часть отпуска он получает авансом (ст. 122 ТК РФ). Работодатель вправе произвести удержание, только если работник увольняется не по основаниям, перечисленным в абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ.

При этом ст. 137 ТК РФ не предусмотрено, что при удержании за неотработанные дни отпуска в случае увольнения работника необходимо рассчитывать средний заработок.

Кроме того, надо иметь в виду, что удержание за использованные, но неотработанные дни отпуска не выступает в качестве применяемой к работнику санкции. Указанное удержание представляет собой реализацию права работодателя на возврат ранее выплаченных отпускных, выплата которых оказалась излишней, так как работник уволился, не отработав до конца рабочий год, за который он получил отпуск. Поэтому размер удержания не должен превышать сумму отпускных, которую работник получил за дни отпуска, использованные авансом и на момент увольнения так и не отработанные. А это возможно, только если рассчитать сумму удержания исходя из среднего дневного заработка, из которого работнику оплачивались дни указанного отпуска (ст. 139 ТК РФ, п. 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922).

Если для удержания за неотработанные дни отпуска рассчитать новый средний дневной заработок исходя из расчетного периода, в который войдут 12 месяцев, предшествующих месяцу увольнения, и выплат работнику за этот период, то он может получиться больше или меньше среднего дневного заработка, из которого ранее были рассчитаны отпускные работнику. А удерживать сумму больше, чем в свое время было выплачено работнику, нельзя, так как это будет нарушением трудового законодательства, за которое в случае, если работник пожалуется в трудовую инспекцию, работодатель может быть оштрафован по ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

А. С.Колосовская

Издательство "Главная книга"

02.03.2012