Работник отработал в организации менее 6 месяцев. Вправе ли работодатель по заявлению предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней или в таком случае необходимо количество дней отпуска рассчитать пропорционально отработанному времени?

Ответ: Работодатель по заявлению работника вправе предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Ограничение в виде предоставления неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, рассчитанного пропорционально отработанному в данном рабочем году времени, российским законодательством не предусмотрено.

Обоснование: Частью 2 ст. 122 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

В силу ч. 1 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Следовательно, в соответствии с российским законодательством по соглашению сторон работнику может быть предоставлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней и до истечения шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя.

Из Письма Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1 следует, что ТК РФ не предусматривает предоставления в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть пропорционально отработанному в данном рабочем году времени. В связи с этим отпуск (независимо от времени, проработанного в рабочем году) предоставляется полным, то есть установленной продолжительности.

Также необходимо учитывать, что согласно п. 1 ст. 4 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)", вступившей в силу для Российской Федерации с 6 сентября 2011 г., лицо, продолжительность работы которого в течение любого года меньше той продолжительности, которая требуется для приобретения права на полный отпуск, имеет право на оплачиваемый отпуск за такой год, продолжительность которого должна быть пропорциональна продолжительности его работы в течение этого года.

Однако следует учитывать, что положения указанной Конвенции применяются через национальное законодательство и нормативно-правовые акты, в той мере, в какой они не применены иначе посредством коллективных договоров, арбитражных и судебных решений государственных механизмов установления заработной платы или любых других схожих инструментов в соответствии с практикой данной страны и с учетом существующих в ней условий (ст. 1).

В рассматриваемом случае ТК РФ устанавливает более широкие права работников по сравнению с указанной Конвенцией, поскольку не устанавливает ограничение в виде необходимости рассчитывать количество дней отпуска пропорционально отработанному времени, таким образом, необходимо применять правила, предусмотренные ТК РФ.

Учитывая изложенное, работодатель по заявлению работника вправе предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

22.02.2012