Обязан ли покупатель восстанавливать ранее принятый к вычету НДС по уплаченному продавцу авансу в случае расторжения договора купли-продажи и новации обязательства продавца по возврату аванса в заемное обязательство?

Ответ: Нормы Налогового кодекса РФ не обязывают покупателя в случае расторжения договора купли-продажи и новации обязательства продавца по возврату аванса в заемное обязательство восстанавливать ранее принятый к вычету НДС по уплаченному продавцу авансу. Однако, если налогоплательщик не восстановит НДС, скорее всего, это повлечет претензии контролирующих органов.

Обоснование: В соответствии с п. 12 ст. 171 НК РФ вычетам у налогоплательщика, перечислившего суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг), имущественных прав. Вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм (п. 9 ст. 172 НК РФ).

Согласно пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы НДС, ранее принятые налогоплательщиком к вычету при перечислении им сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат восстановлению в том налоговом периоде, в котором суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным правам подлежат вычету в порядке, установленном НК РФ, или в том налоговом периоде, в котором произошло изменение условий либо расторжение соответствующего договора и возврат соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Таким образом, в случае расторжения договора купли-продажи и новации обязательства продавца по возврату аванса в заемное обязательство ввиду отсутствия возврата соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты условия восстановления НДС покупателем не выполняются.

На недопустимость расширительного толкования положений п. 3 ст. 170 НК РФ в иных ситуациях неоднократно указывали суды, в том числе и ВАС РФ (Решения ВАС РФ от 23.10.2006 N 10652/06, от 19.05.2011 N 3943/11, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 30.09.2011 N А32-23383/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 14.06.2011 N А03-7972/2010, ФАС Московского округа от 21.05.2010 N КА-А40/5132-10 и др.).

Учитывая вероятность возникновения у налогового органа претензий к налогоплательщику, не восстановившему НДС, заслуживает внимания позиция судов по правомерности принятия к вычету НДС продавцами в аналогичной ситуации. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 21.04.2010 N КА-А40/3418-10, рассматривавшего спор налогового органа и налогоплательщика (продавца), применившего в аналогичной ситуации налоговый вычет на основании п. 5 ст. 171 НК РФ, указано, что ссылка налогового органа на невыполнение заявителем п. 5 ст. 171 НК РФ в части возможности применения вычета только после возврата аванса необоснованна, так как указанный пункт подлежит применению только в том случае, когда имеется обязательство по возврату аванса, а после заключения договора новации обязанность по возврату аванса отпала.

Небезынтересна и позиция ФАС Северо-Западного округа, который в Постановлении от 24.02.2011 N А42-880/2009 пришел к выводу, что право на вычет НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с полученной предоплаты, долг по возврату которой по новации заменен на заемное обязательство, возникнет у продавца только после возврата займа.

Д. И.Воробьев

Издательство "Главная книга"

17.02.2012