Может ли хозяйственное партнерство быть создано путем преобразования существующего в настоящее время общества с ограниченной ответственностью?

Ответ: Хозяйственное партнерство не может быть создано путем преобразования существующего в настоящее время общества с ограниченной ответственностью.

Обоснование: На основании п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В соответствии с п. 1 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Законом N 14-ФЗ.

Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.

В силу п. 2 ст. 51 Закона N 14-ФЗ реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Как указано в п. 1 ст. 56 Закона N 14-ФЗ, общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

Пунктом 2 ст. 50 ГК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 N 393-ФЗ "О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О хозяйственных партнерствах", далее - Закон N 393-ФЗ) установлено, что юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Законом N 393-ФЗ в п. 2 ст. 50 ГК РФ вносится изменение, согласно которому юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

На основании ст. 2 Закона N 393-ФЗ данный Закон вступает в силу с 1 июля 2012 г.

При этом следует отметить, что в п. 1 ст. 56 Закона N 14-ФЗ изменения внесены не были.

В соответствии со ст. 26 Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" (далее - Закон N 380-ФЗ) данный Закон вступает в силу с 1 июля 2012 г.

Закон N 380-ФЗ определяет правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, порядок его создания, реорганизации и ликвидации (ст. 1 Закона N 380-ФЗ).

Согласно ч. 1 ст. 2 Закона N 380-ФЗ хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с Законом N 380-ФЗ принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

На основании ч. 1 ст. 8 Закона N 380-ФЗ учреждение партнерства осуществляется по решению его учредителей. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Решение об учреждении партнерства принимается собранием учредителей партнерства.

Исходя из изложенного хозяйственное партнерство является самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица, не является хозяйственным обществом, товариществом или производственным кооперативом.

Законом N 380-ФЗ устанавливается безусловный запрет на создание хозяйственного партнерства путем реорганизации существующего юридического лица, т. е. хозяйственное партнерство может быть создано только путем его учреждения (учредительства). Поскольку по смыслу п. 1 ст. 57 ГК РФ преобразование является реорганизацией, можно сделать вывод, что хозяйственное партнерство не может быть создано путем преобразования существующего в настоящее время общества с ограниченной ответственностью.

А. В.Сергомасова

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

15.02.2012