Организацией с будущим покупателем заключен предварительный договор купли-продажи, по которому покупатель перечисляет продавцу обеспечительный платеж в подтверждение намерений заключить основной договор. Когда основной договор будет заключен, то сумма обеспечительного платежа будет зачтена в счет погашения обязательств покупателя по оплате. Облагается ли в такой ситуации обеспечительный платеж по предварительному договору НДС в периоде его получения?

Ответ: По мнению Минфина России, обеспечительный платеж по предварительному договору, который после заключения основного договора учитывается в счет погашения обязательств покупателя, облагается НДС в периоде его получения. Эта точка зрения подтверждается арбитражной практикой.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 429 Гражданского кодекса РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В силу п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422).

Согласно п. 1 ст. 154 Налогового кодекса РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

На основании п. 1 ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы по НДС, если иное не предусмотрено п. п. 3, 7 - 11, 13 - 15 данной статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Денежные средства, полученные по предварительному договору и засчитываемые в счет стоимости продаваемого имущества по основному договору, Минфин России предлагает признавать оплатой в счет предстоящей реализации товаров по основному договору. В связи с этим НДС следует исчислять в том налоговом периоде, в котором эти денежные средства получены (Письма Минфина России от 09.09.2011 N 03-07-11/245, от 28.03.2011 N 03-07-11/72). К аналогичному выводу пришел и ФАС Поволжского округа в Постановлении от 24.03.2011 N А12-16130/2010.

Вместе с тем необходимо учитывать следующее. Если сторонами не будет заключен основной договор и обеспечительный платеж будет возвращен контрагенту, налоговый орган может не согласиться с отражением НДС, исчисленного с суммы обеспечительного платежа, в составе налоговых вычетов. Снизить риск возникновения неблагоприятных последствий позволит заключение сторонами соглашения о расторжении предварительного договора (п. 1 ст. 450, п. 1 ст. 452 ГК РФ).

Так, согласно п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

В частности, при налоговой проверке инспекция отказала в применении вычета при расторжении предварительного договора аренды и возврате арендатору суммы обеспечительного депозита. ФАС Московского округа признал такой отказ неправомерным, указав, что с суммы обеспечительного депозита необходимо исчислить НДС, а при расторжении предварительного договора и возврате депозита налогоплательщик вправе применить налоговый вычет (Постановления ФАС Московского округа от 19.01.2011 N КА-А40/16866-10, от 19.01.2011 N КА-А40/16964-10).

Д. И.Воробьев

Издательство "Главная книга"

15.02.2012