ИФНС России принято решение о взыскании недоимки за счет денежных средств налогоплательщика в банке до истечения срока на добровольную уплату налога, указанного в требовании об уплате налога. Имеются ли основания для признания такого решения незаконным?

Ответ: Решение о взыскании недоимки за счет денежных средств налогоплательщика в банке, принятое до истечения срока на уплату налога, указанного в требовании об уплате налога, является незаконным. Большинство судов придерживается данной позиции. Однако есть судебные решения, в которых выражено противоположное мнение.

Обоснование: Налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом РФ (п. п. 1, 2 ст. 45 НК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 46 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства.

Согласно п. 2 ст. 46 НК РФ взыскание налога производится по решению налогового органа (далее - решение о взыскании). Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока (п. 3 ст. 46 НК РФ).

Требованием об уплате налога признается извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога. Требование об уплате налога направляется налоговым органом, в котором налогоплательщик состоит на учете, при наличии у последнего недоимки (п. п. 1, 2, 5 ст. 69 НК РФ).

Требование об уплате налога должно быть исполнено в течение восьми рабочих дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании (п. 6 ст. 6.1, п. 4 ст. 69 НК РФ).

По смыслу приведенных норм НК РФ в случае направления в адрес налогоплательщика требования об уплате налога ему предоставлена возможность самостоятельно погасить имеющуюся недоимку. При погашении налогоплательщиком задолженности по требованию у налогового органа нет оснований для принятия решения о взыскании. Это означает, что до истечения срока на уплату налога по требованию налоговый орган не может знать, есть ли у него основания принимать решение о взыскании или такие основания отсутствуют.

Исходя из содержания п. 3 ст. 46 НК РФ возможность принятия налоговым органом решения о взыскании до истечения срока на уплату, указанного в требовании, НК РФ не предусмотрена. Принимая решение о взыскании недоимки до истечения указанного в требовании срока, налоговый орган нарушает установленную НК РФ процедуру принудительного взыскания.

На этом основании решение о взыскании, принятое до истечения срока на уплату налога по требованию, суды часто признают незаконным. Суды, в частности, указывают, что в данном случае принятое в нарушение требований НК РФ решение о взыскании нарушает право налогоплательщика самостоятельно уплатить недоимку в срок, указанный в требовании (Постановления ФАС Московского округа от 18.05.2011 N КА-А40/4130-11, ФАС Западно-Сибирского округа от 16.11.2010 N А03-1946/2010, ФАС Поволжского округа от 21.01.2010 N А57-19190/2008).

Вместе с тем в судебной практике встречаются решения с иным подходом к рассматриваемому вопросу. Так, ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 20.09.2011 N Ф03-4574/2011 пришел к выводу, что налоговый орган нарушил порядок принятия решения о взыскании. Однако такое решение, принятое до истечения срока на добровольное исполнение требования об уплате налога, не нарушает прав налогоплательщика и само по себе не приводит к необоснованному взысканию или изменению налоговой обязанности. Также суд указал, что положения ст. 46 НК РФ не содержат в качестве правового основания для безусловного признания незаконными действий инспекции по вынесению решения о взыскании задолженности за счет денежных средств налогоплательщика несоблюдение срока добровольного исполнения требования. Аналогичное мнение ФАС Дальневосточного округа высказывал в Постановлении от 28.07.2010 N Ф03-4808/2010.

А. В.Зацепин

Издательство "Главная книга"

15.02.2012