Работнику с 1 июля 2011 г. предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней за рабочий год с 23 сентября 2009 г. по 22 сентября 2010 г. Находясь в отпуске, работник написал заявление об увольнении по собственному желанию в последний день отпуска - 28 июля 2011 г. За какое количество дней работнику должна быть выплачена компенсация за неиспользованный отпуск при расторжении с ним трудового договора 28 июля 2011 г.?

Ответ: Поскольку работник не подавал заявление на предоставление ему отпуска с последующим увольнением, а принял решение о расторжении трудового договора в период нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске, период отпуска входит в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Количество дней не использованного к моменту увольнения отпуска, за которое должна быть выплачена компенсация, определяется за период с 23 сентября 2010 г. по 28 июля 2011 г. и составляет 23,3 календарных дня.

Если бы работник написал заявление о предоставлении ему отпуска с последующим увольнением, то период указанного отпуска не включался бы в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Количество дней не использованного к моменту увольнения отпуска, за которое должна быть выплачена компенсация, определялось бы за период с 23 сентября 2010 г. по 30 июня 2011 г. и составило бы 21 календарный день.

Обоснование: В соответствии со ст. 127 Трудового кодекса РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

В соответствии с п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169 (далее - Правила об отпусках), увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию. В остальных случаях работники получают пропорциональную компенсацию.

Другими словами, компенсация выплачивается за неиспользованные дни отпуска, количество которых определяется путем деления продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска на 12 и умножения на количество полных месяцев, входящих в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, наряду с периодом фактической работы включаются периоды, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

В соответствии с п. 35 Правил об отпусках при исчислении сроков работы, дающих право на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

В рассматриваемом случае в период с 1 по 28 июля работник находился в ежегодном оплачиваемом отпуске за рабочий год с 23 сентября 2009 г. по 22 сентября 2010 г. Следовательно, на день увольнения работник имеет право на оплачиваемый отпуск за рабочий период с 23 сентября 2010 г. по 28 июля 2011 г. - за 10 месяцев и 6 дней, которые округляются до 10 месяцев.

Работнику должна быть выплачена компенсация за неиспользованные 23,3 дня отпуска (28 дней / 12 x 10).

Заметим, что работник мог изначально подать заявление о предоставлении ему с 1 июля 2011 г. оплачиваемого отпуска на 28 календарных дней с последующим увольнением. В этом случае работодатель должен был сначала определить общее количество дней отпуска, не использованного работником, а затем часть этих дней предоставить в виде отпуска с последующим увольнением, а за остальные выплатить денежную компенсацию.

Предоставляя работнику отпуск с последующим увольнением, работодатель обязан исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска. Именно в последний день работы (до начала отпуска) работодатель производит полный расчет с работником, выдает ему оформленную трудовую книжку и другие документы, связанные с работой (Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 N 131-О-О). Таким образом, фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала отпуска (Письмо Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1).

Общее количество дней неиспользованного отпуска за период с 23 сентября 2009 г. по 30 июня 2011 г. - 1 год 9 месяцев и 8 дней (округляется до 21 месяца) определяется путем деления продолжительности ежегодного отпуска на 12 и умножения на количество месяцев, входящих в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Дни отпуска, предоставляемого работнику с последующим увольнением, в указанный стаж не входят.

Следовательно, если работник подал заявление о предоставлении ему с 1 июля 2011 г. 28 календарных дней отпуска с последующим увольнением, то из общего количества дней полагающегося ему отпуска - 49 дней (28 дней / 12 x 21) 28 календарных дней предоставляются в виде отпуска с последующим увольнением, а за 21 день выплачивается денежная компенсация.

Е. В.Воробьева

Член Научно-экспертного совета

Палаты налоговых консультантов

Российской Федерации

14.02.2012