Индивидуальный предприниматель осуществляет розничную торговлю и применяет ЕНВД. Кроме этого, к праздникам по заявкам организаций (письменным запросам, в которых указаны ассортимент подарков, количество, цена) индивидуальный предприниматель формирует подарки. Оплата осуществляется по безналичному расчету. Вправе ли индивидуальный предприниматель по данному виду деятельности применять ЕНВД или он обязан перейти на иной режим налогообложения, даже если эта деятельность носит эпизодический характер? Обязан ли индивидуальный предприниматель в данном случае вести раздельный учет?

Ответ: По нашему мнению, продажа подарков организациям по их предварительным письменным запросам, в которых указаны ассортимент подарка, количество, цена, розничной торговлей не является и под ЕНВД не подпадает. Прием оплаты безналично, а также эпизодический характер запросов роли не играет. По данным сделкам предприниматель должен применять общую или упрощенную систему налогообложения, а также вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций по деятельности, облагаемой ЕНВД, и деятельности в рамках иного режима.

Обоснование: Розничной торговлей в целях уплаты ЕНВД признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 Налогового кодекса РФ).

ЕНВД, уплачиваемый в отношении розничной торговли, осуществляемой исключительно через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети (пп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ), охватывает в том числе и сделки по реализации через названные объекты товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 N 157 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации"). Ограничения по форме расчетов отсутствуют, плательщику ЕНВД можно принимать оплату как в наличной, так и в безналичной форме (Письма Минфина России от 13.12.2013 N 03-11-11/54924, от 11.11.2013 N 03-11-11/47989, от 09.08.2013 N 03-11-11/32421, Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 N 1066/11).

Вместе с тем по договору розничной купли-продажи согласно п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ продавец обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Закупка товаров для последующей перепродажи или иной предпринимательской деятельности розничной торговлей в целях применения ЕНВД не признается (Письмо Минфина России от 03.04.2013 N 03-11-11/133).

Так, к розничной торговле не относится продажа товаров на основании договоров поставки. Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Предварительное письменное согласование условий сделки (ассортимента товаров, количества, цены), объемов заказа является признаком договора поставки (см., например, Постановления ФАС Уральского округа от 12.07.2013 N Ф09-4327/13, ФАС Северо-Западного округа от 26.10.2012 N А05-13288/2010). Одним из основных условий, позволяющих применять ЕНВД в отношении розничной торговли, является осуществление деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети (пп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, Постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 N 5566/11).

Напротив, отсутствие письменных заявок и приобретение товара непосредственно в магазине признается судами розничной торговлей, подпадающей под ЕНВД (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 08.08.2013 N А26-10890/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.10.2013 N А78-2215/2013).

Таким образом, на наш взгляд, в рассматриваемой ситуации предварительная письменная договоренность об ассортименте подарка, количестве и цене указывает на заключение договоров поставки, не подлежащих обложению ЕНВД. Эпизодический характер сделок на возможность применять режим в виде ЕНВД в данном случае не повлияет. Предприниматель в отношении данных заказов должен применять общую или упрощенную систему налогообложения.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, переведенной на ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности на ЕНВД и деятельности в рамках иных режимов налогообложения (п. 7 ст. 346.26 НК РФ).

М. Ю.Гриня

Издательство "Главная книга"

02.04.2014