Банк и заемщик подписали кредитный договор. Кредитный договор был обеспечен поручительством и ипотекой. Поручитель исполнил свои обязательства по кредитному договору перед банком. Имеет ли поручитель право стать залогодержателем по договору ипотеки?

Ответ: Если банк и заемщик подписали кредитный договор, который был обеспечен поручительством и ипотекой, то поручитель, исполнивший свои обязательства по кредитному договору перед банком, имеет право стать залогодержателем по договору ипотеки.

Обоснование: Согласно ст. 361 Гражданского кодекса РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Когда поручитель выполняет основное обязательство, он становится на место кредитора в той части, в которой поручитель выполнил обязательство. Как закрепляет ст. 365 ГК РФ, к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Если договором не предусмотрено иное, к лицу, которому переданы права по обязательству (основному обязательству), переходят и права, обеспечивающие исполнение обязательства (п. 3 ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон N 102-ФЗ)).

Таким образом, поручитель, который исполнил обязательство по кредитному договору перед банком, получает права из кредитного договора и обеспечивающей его ипотеки.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 27.02.2007 N 12118/06 по делу N А43-44857/2005-22-1285-2/1-123 счел ошибочным вывод о том, что по смыслу п. 1 ст. 365 ГК РФ права кредитора по обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, не могут переходить к поручителю в отношении залогодателя, который не является должником по основному обязательству. При этом суд обосновал свою позицию тем, что согласно п. 3 ст. 47 Закона N 102-ФЗ в том случае, когда договором не предусмотрено иное, к лицу, которому переданы права по основному обязательству, переходят и права, обеспечивающие исполнение обязательства. Такое лицо становится на место прежнего залогодержателя по договору об ипотеке.

Однако ст. 339 ГК РФ устанавливает, что договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

Такая регистрация может осуществляться поручителем на основании документов, переданных ему кредитором. В частности, в соответствии со ст. 365 ГК РФ по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Если такие документы не были переданы, то, как показывает недавняя судебная практика, это не должно препятствовать государственной регистрации нового залогодержателя по ипотеке. В частности, в Определении ВАС РФ от 25.10.2011 N ВАС-13332/11 отмечалось, что сам по себе факт неисполнения банком перед фондом обязательств по передаче документов (п. 2 ст. 365 ГК РФ) не свидетельствует о том, что права к фонду не перешли, поскольку переход таких прав закон связывает с самим фактом исполнения поручителем своих обязательств по договору поручительства. Так как требование по договору об ипотеке перешло к фонду в силу закона, однако до государственной регистрации перехода к новому кредитору прав по ипотеке предъявленные им требования, основанные на договоре об ипотеке (например, иск об обращении взыскания на предмет залога), удовлетворению не подлежат.

Таким образом, поручитель, исполнивший свои обязательства перед банком, имеет право в указанной ситуации стать залогодержателем по договору ипотеки.

А. Ю.Буркова

ООО "Восточно-Европейский Консалтинг"

16.01.2012