Организация получила заем от учредителя. Полученные средства были использованы организацией для приобретения земельного участка. Вправе ли организация в счет уплаты долга по договору займа передать учредителю часть земельного участка? Каков порядок обложения НДС и налогом на прибыль такой операции?

Ответ: Если организация получила заем от учредителя, полученные средства были использованы организацией для приобретения земельного участка, организация в описываемой ситуации не вправе передать часть земельного участка в счет погашения обязательства по договору займа. Погашение имеющегося заемного обязательства возможно путем новации или предоставления отступного в виде части земельного участка. При этом такая передача будет признана реализацией, учитываемой при налогообложении.

Обоснование: Согласно ст. 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. То есть получение займа приводит к возникновению у заемщика обязательства возвратить заимодавцу денежные средства в сумме займа или равное полученному им количество вещей того же рода и качества.

В соответствии с гл. 26 ГК РФ обязательство прекращается надлежащим исполнением обязательства, предоставлением взамен исполнения обязательства отступного, прощением долга, а также проведением зачета, новацией и другими способами.

Таким образом, передача заемщиком имущества в счет уплаты долга по договору займа, предметом которого являются денежные средства, противоречит определению договора займа и, следовательно, не является надлежащим исполнением обязательства.

В этом случае обязательство заемщика может быть прекращено либо новацией (ст. 414 ГК РФ), например, в обязательство по договору купли-продажи, либо предоставлением отступного (ст. 409 ГК РФ).

Согласно ст. 39 Налогового кодекса РФ передача права собственности на имущество на возмездной основе (а в случаях, предусмотренных законодательством, и на безвозмездной основе) признается реализацией.

Если передача права собственности на имущество в счет погашения денежного займа осуществляется по договору о новации обязательства или о предоставлении отступного, такая операция подлежит обложению НДС в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ. При этом налоговая база по НДС определяется исходя из суммы, полученной заемщиком с учетом НДС (Письмо ФНС России от 28.11.2008 N ШС-6-3/868@).

Поскольку предметом сделки в рассматриваемой ситуации является земельный участок, данная операция не признается объектом налогообложения в силу пп. 6 п. 2 ст. 146 НК РФ.

В целях гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ передача имущества в качестве отступного также признается реализацией, учитываемой при налогообложении прибыли. Суммой реализации будет являться сумма обязательства, погашаемого предоставлением отступного (Письма Минфина России от 18.01.2010 N 03-03-06/2/1, от 18.03.2010 N 03-03-06/2/50).

Вышеизложенную позицию подтверждает и имеющаяся арбитражная практика: Постановления ФАС Дальневосточного округа от 22.06.2007, 15.06.2007 N Ф03-А73/07-2/2328 по делу N А73-11007/2006-19, ФАС Волго-Вятского округа от 14.11.2008 N А17-5657/2007, ФАС Центрального округа от 01.07.2009 по делу N А68-8203/08-505/18, Определение ВАС РФ от 22.11.2007 N 13216/07.

И. В.Морозов

ООО "ЭЛКОД"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

21.12.2011