Организация-работодатель с опозданием уведомила территориальный орган ФМС России и орган занятости населения о заключении трудового договора с временно проживающим иностранным работником, прибывшим в РФ в безвизовом режиме. За это она была оштрафована территориальным органом ФМС России по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ. Правомерны ли действия работников миграционной службы?
Ответ: Действия работников миграционной службы, выражающиеся в привлечении организации-работодателя, уведомившей с опозданием территориальный орган ФМС России и орган занятости населения о заключении трудового договора с временно проживающим иностранным работником, прибывшим в РФ в безвизовом режиме, к ответственности по ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, неправомерны, поскольку данная норма предполагает назначение ответственности за неуведомление, а не за несвоевременное уведомление соответствующих органов.
Обоснование: Работодатели, привлекающие к трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Россию в "безвизовом" режиме, обязаны уведомлять территориальный орган ФМС России и территориальный орган занятости населения, в частности, о заключении и расторжении трудовых договоров с иностранными работниками (п. 9 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). На это работодателю дается три рабочих дня (п. 2 Порядка представления работодателями или заказчиками работ (услуг) уведомления о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года, утвержденного Приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147).
За неуведомление территориального органа ФМС России и территориального органа занятости населения о привлечении к трудовой деятельности "безвизового" иностранца ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде:
- штрафа для должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей;
- штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Составом данного нарушения охватываются лишь случаи, когда на момент выявления административного правонарушения лицо вообще не уведомило миграционный орган о привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина или лица без гражданства (п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях"). Таким образом, за несвоевременное уведомление оштрафовать организацию не могут.
Аналогичной позиции придерживаются и суды (Постановления ФАС Московского округа от 05.08.2011 N КА-А40/8299-11, от 14.07.2011 N КА-А40/7467-11).
А. Н.Краснопеева
Издательство "Главная книга"
16.12.2011