Правовые проблемы залога акций

(Шорникова Н.)

("ЭЖ-Юрист", 2006, N 16)

Текст документа

ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЗАЛОГА АКЦИЙ

Н. ШОРНИКОВА

Наталья Шорникова, начальник юридического отдела ЗАО "РЕЕСТР А-ПЛЮС".

На сегодняшний день при использовании участниками гражданского оборота такого способа обеспечения исполнения обязательств, как залог ценных бумаг, существуют неразрешенные законодателем вопросы. В предлагаемой статье автор освещает наиболее актуальные из них.

Ценная бумага - такой вид имущества, который существенным образом может видоизменяться, причем независимо от воли залогодателя или залогодержателя. Так, ФЗ "Об акционерных обществах" и "Стандарты эмиссии... " (Приказ ФСФР России от 16.03.2005 N 05-4/ПЗ-Н) предусматривают возможность конвертации акций как на акции того же акционерного общества (ст. 28, 29, 32, 37, 74 ФЗ "Об акционерных обществах"), так и на акции другого АО (при реорганизации).

Во всех случаях конвертации акций одно имущество заменяется другим. Возникает вопрос о правовых последствиях такой замены для договора залога. Изменения, произошедшие с ценной бумагой в результате конвертации, можно расценивать как утрату или гибель заложенного имущества, или как прекращение заложенного права. В данном случае, конечно, возможно произвести замену предмета залога в рамках ст. 345 ГК РФ с согласия залогодателя либо залогодержатель вправе на основании ст. 351 ГК РФ потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Однако ни то ни другое может не отвечать интересам залогодержателя. В качестве выхода из данной ситуации предлагаем включать в договор залога акций условие, сформулированное в соответствии с п. 6 ст. 340 ГК РФ о возникновении залога вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем с описанием возможной конвертации заложенных акций.

Передача предмета залога

Ст. 338 ГК РФ предусматривает залог без передачи и с передачей имущества залогодержателю. В настоящее время заклад бездокументарных ценных бумаг и внесение соответствующей записи в реестре не осуществимы. На наш взгляд, решение данного вопроса, как и многих иных вопросов, связанных с бездокументарными ценными бумагами, в будущем будет зависеть от определения правовой природы именных ценных бумаг. До сих пор среди теоретиков и практикующих юристов нет единого мнения о том, чем же, по сути, являются бездокументарные ценные бумаги - имуществом либо совокупностью имущественных прав.

Учет именных ценных бумаг осуществляется в виде соответствующих записей на лицевых счетах у держателя реестра владельцев именных ценных бумаг (либо самого акционерного общества, если данное общество осуществляет ведение реестра самостоятельно) или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Постановлением ФКЦБ РФ N 27 от 02.10.97 предусмотрено, что зарегистрированным лицом могут быть: владелец, номинальный держатель, доверительный управляющий, залогодержатель. При этом в соответствии со ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" владельцем является лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Так как залог не предусматривает перехода права собственности от залогодателя к залогодержателю, то невозможно списать акции с лицевого счета владельца-залогодателя на лицевой счет залогодержателя. Согласно вышеназванному Постановлению ФКЦБ РФ N 27 от 02.10.97 списание ценных бумаг с одного лицевого счета на другой лицевой счет возможно только при переходе права собственности на ценные бумаги от одного лица к другому. Следовательно, на сегодняшний день не представляется возможным применить конструкцию заклада к бездокументарным ценным бумагам, даже если это условие будет предусмотрено договором залога.

Для реализации ст. 338 ГК РФ для именных ценных бумаг необходимо построение законодателем новой конструкции, где позволялось бы регистратору либо самому акционерному обществу, если ведение реестра осуществляется им самостоятельно, списывать акции со счета владельца на счет залогодержателя, но при этом владелец оставался бы таковым. До тех пор пока данный порядок отсутствует, корректно отразить заклад акций в реестре владельцев именных ценных бумаг не представляется возможным.

Передача прав "из бумаги"

Согласно ст. 346 ГК РФ залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога в случаях, предусмотренных договором. Акция закрепляет права ее владельца (акционера) на получение дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации акционерного общества. В связи с изложенным возникает вопрос: а можно ли передать залогодержателю в пользование часть имущественных прав, удостоверяемых акцией? Например, передать право на получение дивидендов либо на участие в общем собрании акционеров?

Теоретически данный вопрос также не разрешен, в связи с тем что опять-таки не определен правовой статус бездокументарной ценной бумаги.

Практически ситуация разрешается следующим образом. Право на получение дивидендов может быть передано залогодателем залогодержателю. Данная возможность предоставлена Постановлением ФКЦБ РФ от 22.04.2002 N 13/ПС, согласно п. 9 которого в залоговом распоряжении помимо прочих условий залога может быть указано, что получателем дохода по всем или по определенному количеству заложенных ценных бумаг является залогодержатель. Конечно, сторонам договора залога такое условие необходимо закрепить и в договоре, однако если данное условие не указано в договоре залога акций, но отражено в залоговом распоряжении, в связи с тем что регистратору договор залога не предоставляется, в системе ведения реестра получателем дивидендов будет указан залогодержатель. Внести изменения в данные лицевых счетов при описанной ситуации возможно согласно п. 11 Постановлением ФКЦБ РФ от 22.04.2002 N 13/ПС на основании распоряжения о внесении изменений, подписанного залогодателем и залогодержателем.

Право на участие акционера в управлении акционерным обществом, а иначе говоря, право голосования на общем собрании акционеров в существующих законодательных рамках не может быть передано залогодателем залогодержателю. Если стороны даже предусмотрели такое условие в договоре залога, не вдаваясь в дискуссию о ничтожности либо действительности такого условия, каким-либо образом реализовать данное условие не представляется возможным по следующим причинам. Согласно ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров составляется на основании данных реестра акционеров общества. В соответствии с п. 2.11 Постановления ФКЦБ РФ от 31.05.2002 N 17/ПС в данный список включается ограниченный круг лиц, куда не входят залогодержатели. Следовательно, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включается акционер-залогодатель. Счетная комиссия даже при предъявлении договора залога акций, где содержится условие о том, что залогодержатель осуществляет голосование по заложенным акциям, не вправе допускать залогодержателя к участию в общем собрании. Данную проблему целесообразнее решать путем выдачи залогодателем залогодержателю доверенности на голосование, однако из анализа ст. 188 и 189 ГК РФ следует, что представляемый в любой момент вправе отменить представительство, в связи с чем представитель теряет свои полномочия.

Наиболее проблемным вопросом при залоге акций является вопрос о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Остается неразрешенной коллизия ст. 349 и 350 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 349 ГК РФ требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем. При этом согласно ст. 350 ГК РФ реализация заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством. При внесудебном порядке происходит, как указывает п. 1 ст. 349 ГК РФ, "удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд", поскольку в этом случае суд не участвует, порядок реализации заложенного имущества не может определяться нормами гражданского процессуального права. Но возникает вопрос: а возможно ли в договоре залога акций предусмотреть иной порядок обращения взыскания на имущество, нежели чем продажа имущества с публичных торгов? Исходя из буквального толкования п. 1 ст. 350 ГК РФ представляется, что иного порядка законодателем не предусмотрено.

Представителями законодательной и исполнительной власти в средствах массовой информации высказываются пожелания о переходе на новый уровень фондового рынка, однако для развития фондового рынка необходимо создавать соответствующие условия и разрешать возникающие проблемы в сфере законодательства, регулирующего гражданские правоотношения в сфере ценных бумаг.

Название документа