Организация планирует осуществлять деятельность по приему платежей физических лиц в качестве платежного субагента. При заключении договора с оператором по приему платежей организация хочет предусмотреть условие, согласно которому она будет иметь право удерживать сумму своего вознаграждения самостоятельно при перечислении денежных средств в пользу оператора

Не будет ли данное условие противоречить положениям федерального закона, регулирующим осуществление указанного вида деятельности?

Ответ: Платежный субагент имеет право удержать сумму своего вознаграждения из средств, подлежащих перечислению оператору. Для этого такой порядок уплаты вознаграждения должен быть предусмотрен договором между указанными лицами. Данная возможность предусмотрена ст. 1006 Гражданского кодекса РФ и не ограничена положениями Федерального закона от 03.06.2009 N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" (далее - Закон N 103-ФЗ).

Обоснование: Отношения, возникающие при осуществлении деятельности по приему платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств физического лица перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), регулируются Законом N 103-ФЗ.

Поставщик - юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, получающие денежные средства плательщика за реализуемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги) в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которым вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом РФ, а также органы государственной власти и органы местного самоуправления, учреждения, находящиеся в их ведении, получающие денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации.

Платежный агент - юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент (п. п. 1, 3 ст. 2 Закона N 103-ФЗ).

Платежный субагент - платежный агент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, заключившие с оператором по приему платежей договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц (п. 5 ст. 2 Закона N 103-ФЗ).

Условия осуществления приема платежей платежными субагентами - платежными агентами установлены ст. 4 Закона N 103-ФЗ.

Платежный субагент для приема платежей от физических лиц должен заключить с оператором по приему платежей договор об осуществлении деятельности по приему таких платежей. Рассматриваемая деятельность без заключения договора, соответствующего требованиям Закона N 103-ФЗ, запрещена (ч. 9 и 11 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).

Начиная с 05.12.2011 платежный агент при приеме платежей обязан использовать специальный банковский счет (счета) для осуществления расчетов (ч. 14 ст. 4 Закона N 103-ФЗ). Прием платежей без зачисления принятых от физических лиц наличных денежных средств на специальный банковский счет не допускается. При этом данное условие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных (т. е. до 05.12.2011) договоров об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц (п. п. 8 и 9 ст. 23 Федерального закона от 27.06.2011 N 162-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О национальной платежной системе").

Платежный агент обязан сдавать в кредитную организацию полученные от плательщиков при приеме платежей наличные денежные средства для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета). При этом по специальному банковскому счету платежного агента может осуществляться ограниченный круг операции (ч. 15, 16 и 17 ст. 4 Закона N 103-ФЗ). Одной из таких допустимых операций является списание денежных средств на банковские счета (п. 4 ч. 16 ст. 4 Закона N 103-ФЗ). При этом Законом N 103-ФЗ не конкретизируется на чьи счета: свои или третьих лиц, и на какие именно может быть произведено такое списание.

Согласно п. п. 2.1, 2.3, 2.10 Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, могут быть открыты следующие виды банковских счетов: расчетный счет; специальный банковский счет; счет по депозиту. Следовательно, на любой из указанных видов банковского счета платежный субагент может произвести списание денежных средств со своего специального банковского счета.

Но здесь следует учитывать следующее. Законодатель, по нашему мнению, предусматривая для платежного субагента возможность списания денежных средств на банковские счета, скорее всего, имел в виду именно расчетные счета, причем не принадлежащие оператору или поставщику, так как платежный оператор должен произвести зачисление денежных средств на свои специальные банковские счета только со специального банковского счета платежного субагента, что выделено в отдельные виды операций (п. п. 2, 3 ч. 16, ч. 17, п. 1 ч. 19, ч. 20 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).

Таким образом, платежный субагент обязан все денежные средства, полученные от плательщиков, сдавать в кредитную организацию для зачисления на специальный банковский счет, но не обязан в таком же размере перечислять их на специальный банковский счет платежного оператора.

Договор, заключенный между платежным субагентом и оператором, по своей природе является агентским договором (гл. 52 ГК РФ). Согласно ст. 1006 ГК РФ принципал (оператор) обязан уплатить агенту (платежному субагенту) вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Следовательно, если по условиям договора платежный субагент имеет право удержать свое вознаграждение из средств, полученных от плательщиков, то после зачисления последних на специальный банковский счет он может удержать сумму такого вознаграждения из денежных средств, подлежащих перечислению оператору, путем перечисления со специального банковского счета на свой расчетный счет.

А. О.Здоровенко

ООО "АЗъ - Консультант"

12.12.2011