С одобрения совета директоров ЗАО (которое применяет УСН) акционер приобретает акции этого общества, ранее выкупленные обществом у другого акционера. Плата за акции перечисляется акционером на расчетный счет ЗАО. Является ли данная плата для ЗАО налогооблагаемым доходом? Верно ли считать данную операцию не облагаемой налогом, уплачиваемым в связи с применением УСН, на основании пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ?

Ответ: Доход ЗАО от реализации собственных акций одному акционеру, выкупленных ранее у другого акционера, на наш взгляд, следует учесть при определении налоговой базы при УСН в составе доходов ЗАО от реализации товаров. Считать указанную операцию необлагаемой на основании пп. 3 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ, по нашему мнению, нельзя.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в указанных в данном пункте случаях.

Выкуп акций осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом), но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменений в результате действий ОАО, повлекших возникновение права требования выкупа (п. 3 ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ).

Акции, выкупленные ЗАО, поступают в его распоряжение. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к ЗАО, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала ЗАО путем погашения указанных акций (п. 6 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 346.15 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, при определении налоговой базы учитывают доходы от реализации в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы в порядке, установленном ст. 250 НК РФ.

При определении налоговой базы не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ (пп. 1 п. 1.1, п. 1 ст. 346.15 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе. Об этом сказано в п. 1 ст. 39 НК РФ.

Согласно п. 3 ст. 38 НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

Пунктом 2 ст. 130 Гражданского кодекса РФ установлено, что вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом.

Статьей 143 ГК РФ акции отнесены к ценным бумагам.

Исходя из указанных положений в целях налогообложения выкупленные у акционера и реализованные в установленный Федеральным законом N 208-ФЗ срок акции признаются товаром.

Поэтому доходы от реализации акций учитываются ЗАО при применении УСН в составе доходов от реализации товаров на дату, указанную в п. 1 ст. 346.17 НК РФ.

В соответствии с пп. 23 п. 1 ст. 346.16 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему, в состав расходов, учитываемых при определении налоговой базы, включают расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации.

Таким образом, налогоплательщики, применяющие упрощенную систему с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, вправе при определении налоговой базы по единому налогу учитывать затраты на приобретение ценных бумаг с учетом положений, предусмотренных ст. 346.17 НК РФ (Письмо Минфина России от 06.10.2009 N 03-11-06/2/201).

Согласно пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)).

При этом, как сказано в Письме Минфина России от 28.01.2011 N 03-03-06/1/32, реализация оплаченной доли общества, ранее выкупленной этим обществом, не может рассматриваться в качестве операции по внесению имущества в уставный капитал этого общества. Такой же вывод следует и из Письма Минфина России от 21.01.2010 N 03-03-06/2/5. По нашему мнению, аналогично и реализация акций акционеру, ранее выкупленных у другого акционера, также не может рассматриваться в качестве операции по внесению имущества в уставный капитал ЗАО.

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

05.12.2011