Между организацией-1 и организацией-2 был заключен договор займа. Организация-1 не смогла исполнить свои обязательства в качестве должника по данному договору, в связи с чем сторонами было подписано соглашение об отступном, по которому организация-1 передавала организации-2 недвижимое имущество. Должник передал данное имущество организации-2 по акту приема-передачи и выставил счет-фактуру с выделением НДС, на основании чего организация-2 заявила НДС к вычету. Однако налоговый орган отказал в вычете, сославшись на то, что предоставление отступного является исполнением обязательств по договору займа и не подлежит обложению НДС

Подлежит ли обложению НДС передача имущества в качестве отступного по договору займа? Имеет ли право организация-2 заявить вычет по НДС?

Ответ: В рассматриваемой ситуации организация-2 имеет право на вычет по НДС, так как предоставление имущества в качестве отступного во исполнение своего обязательства по договору займа рассматривается как его реализация, в связи с чем передача отступного подлежит обложению НДС.

Обоснование: В соответствии с пп. 26 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежат налогообложению НДС (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по уступке (переуступке, приобретению) прав (требований) кредитора по обязательствам, вытекающим из договоров по предоставлению займов в денежной форме и (или) кредитных договоров, а также по исполнению заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки.

В ст. 409 Гражданского кодекса РФ установлено, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

В силу п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг).

На основании п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

В пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Согласно п. 1 ст. 38 НК РФ объект налогообложения - реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.

Таким образом, предоставление отступного является способом прекращения обязательства. Предоставление отступного в целях налогообложения признается реализацией имущества, переданного на основании соглашения об отступном, на возмездной основе, что для целей НДС признается его реализаций. Соответственно, предоставление отступного признается операцией, подлежащей обложению НДС, что порождает право другой стороны заявить НДС к вычету на основании счета-фактуры.

В обоснование данной позиции приведем примеры из судебной практики.

Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2014 N А45-5760/2013 указывается, что предоставление отступного прекращает первоначальное обязательство путем замены его на другое. При подписании соглашения о предоставлении отступного обязательство по договору займа прекращается путем передачи имущества должника кредитору, поэтому такая передача имущества подлежит обложению НДС.

Также в Постановлении ФАС Поволжского округа от 30.10.2012 N А65-27596/2011 разъясняется, что, если передача права собственности на имущество в счет погашения денежного займа осуществляется по договору о новации обязательства или о предоставлении отступного, такая операция подлежит обложению налогом на добавленную стоимость в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ. Передача имущества в качестве отступного является реализацией имущества, в связи с чем передающая сторона обязана исчислить налог на добавленную стоимость с реализации, а получающая - вправе принять налог к вычету.

(Также см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 21.11.2013 N А32-33165/2012, ФАС Поволжского округа от 31.07.2012 N А65-33842/2011.)

Таким образом, предоставление имущества в качестве отступного является объектом налогообложения по НДС, так как в данных целях признается его реализацией. Соответственно, в рассматриваемой ситуации организация-2 имеет право заявить вычет в отношении имущества, переданного ей в качестве отступного по договору займа, в котором она выступает в качестве заимодавца.

Ю. Ю.Терехина

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

25.03.2014