Организация (покупатель) заключила договор купли-продажи с другой организацией, находящейся на УСН (поставщиком). В ходе исполнения договора от организации-поставщика поступил счет-фактура, в котором была выделена сумма НДС. Правомерно ли принятие к вычету НДС, если остальные условия получения вычета соблюдаются?

Ответ: Если от организации, находящейся на УСН, получен счет-фактура с выделенной суммой НДС, организация-покупатель вправе применить налоговый вычет по НДС. Однако в ходе контрольных мероприятий налоговые органы, скорее всего, не согласятся с вычетом. И организации придется отстаивать свою правоту в суде.

Обоснование: Существует несколько позиций Минфина России по этому вопросу. Ранее Минфин России полагал, что на основании счета-фактуры, полученного от организации, применяющей УСН, вычет применяется в общеустановленном порядке (см., например, Письмо Минфина России от 11.07.2005 N 03-04-11/149). Позднее Минфин России предложил другую позицию по этому вопросу.

Организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС. Такие организации выставлять счета-фактуры с выделенной суммой налога не вправе. Следовательно, принятие налога к вычету неправомерно (см., например, Письмо Минфина России от 16.05.2011 N 03-07-11/126).

Отметим, что счета-фактуры с выделенной суммой НДС, выставленные организациями, которые применяют УСН, считаются оформленными с нарушением установленного порядка. Так, например, в счете-фактуре должны быть указаны реквизиты плательщика НДС (пп. 2 п. 5, пп. 2 п. 5.1 ст. 169 Налогового кодекса РФ). Следовательно, если счет-фактура выставлен организацией, не являющейся плательщиком НДС, то это требование не выполняется и счет-фактура оформлен неверно. С учетом этого на основании неверно заполненного счета-фактуры НДС к вычету принимать нельзя (п. 2 ст. 169 НК РФ). Такой вывод подтверждается, например, Письмом Минфина России от 29.11.2010 N 03-07-11/456. Налоговые органы также считают, что счета-фактуры, полученные от организаций на УСН, считаются оформленными с нарушением установленного порядка (см., например, Письма ФНС России от 06.05.2008 N 03-1-03/1925, УФНС России по г. Москве от 05.04.2010 N 16-15/035198). Подобного мнения придерживаются и некоторые судебные органы (например, Определение ВАС РФ от 12.02.2009 N ВАС-1084/09, Постановление ФАС Поволжского округа от 07.10.2008 N А55-17484/2007).

Одновременно с этим существует и другая позиция. Так, например, налоговым законодательством РФ не предусмотрено оснований для отказа в вычете НДС, предъявленного организациями, которые не являются плательщиками этого налога. Поэтому при приобретении товаров организация (покупатель) фактически не должна проверять, платит ли организация-поставщик НДС. Проверить это исходя из реквизитов счета-фактуры, предусмотренных п. п. 5 и 5.1 ст. 169 НК РФ, не представляется возможным. Сумму НДС, выделенную в счете-фактуре, организация-поставщик обязана перечислить в бюджет (п. 5 ст. 173 НК РФ). А организация-покупатель не обязана отслеживать факт такого перечисления, а вправе возместить НДС за счет налога, подлежащего уплате поставщиком.

Правильность такого подхода также подтверждается судебными решениями (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 30.01.2007 N 10627/06, ФАС Московского округа от 26.02.2010 N КА-А41/1058-10, Определения ВАС РФ от 08.04.2009 N ВАС-3855/09, от 27.03.2009 N ВАС-3617/09).

Кроме этого, для применения вычета не принципиально, перечислит (или нет) в бюджет организация, находящаяся на УСН, сумму НДС. Принятие к вычету НДС не зависит от уплаты налога поставщиками. К такому выводу пришел Конституционный Суд РФ (п. 2 Определения Конституционного Суда РФ от 16.10.2003 N 329-О). Такой же вывод содержится, например, в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 21.05.2009 N А42-4215/2008, ФАС Московского округа от 31.03.2010 N КА-А40/2818-10 по делу N А40-56494/09-141-382.

С. В.Островский

ООО "ФондИнфо"

27.10.2011