Может ли ООО, образованное в результате реорганизации путем разделения организации, применявшей УСН, продолжать применять УСН?

Ответ: Если вновь созданная (в результате реорганизации путем разделения) организация будет продолжать применять УСН в порядке правопреемства без направления в налоговый орган заявления, ей следует быть готовой доказывать свою правоту в суде. Во избежание споров с налоговым органом организации целесообразно направить в налоговый орган соответствующее заявление в течение пяти рабочих дней с даты постановки на учет в налоговом органе.

Обоснование: Реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность (п. 4 ст. 57 Гражданского кодекса РФ, п. 3 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Таким образом, организация, возникшая в результате реорганизации, - это вновь созданное юридическое лицо (п. 3 ст. 58 ГК РФ).

Вновь созданная организация вправе подать заявление о переходе на УСН в течение пяти рабочих дней с даты постановки на учет в налоговом органе (п. 6 ст. 6.1, п. 2 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ).

При этом в НК РФ не предусмотрено никаких особенностей перехода на УСН в зависимости от способа создания юридического лица.

На этом основании Минфин России и налоговые органы утверждают, что организации, созданные при реорганизации организации, применявшей УСН, должны в общем порядке представлять заявление о переходе на УСН (Письмо Минфина России от 19.05.2009 N 03-11-06/2/92, Письмо Минфина России от 17.08.2006 N 03-11-02/180 (доведено Письмом ФНС России от 04.10.2006 N ГВ-6-02/982@), Письмо УФНС России по г. Москве от 08.10.2010 N 16-15/105637).

Вместе с тем по этому вопросу существует и другая точка зрения. При реорганизации юридического лица в форме разделения его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3 ст. 58 ГК РФ).

При этом юридические лица, возникшие в результате такого разделения, признаются правопреемниками реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов (п. 6 ст. 50 НК РФ). Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанности по уплате налогов его правопреемниками (п. 3 ст. 50 НК РФ).

Руководствуясь этими нормами, суды считают, что право применять УСН переходит к новой организации в порядке правопреемства (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.07.2008 N А33-1638/08-Ф02-2803/08, ФАС Уральского округа от 05.06.2008 N Ф09-4028/08-С3, от 22.07.2008 N Ф09-5114/08-С3).

В то же время в некоторых судебных решениях содержится вывод о том, что применять УСН правопреемник вправе только в случае направления в налоговый орган соответствующего заявления (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 10.09.2008 N А42-1540/2008, ФАС Северо-Кавказского округа от 15.09.2008 N Ф08-5418/2008). В частности, суды ссылаются на то, что, если организация была реорганизована до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения реорганизации (п. 3 ст. 55 НК РФ). Обязанности по уплате налога при УСН в дальнейшем не возникает, поэтому вновь созданная организация является правопреемником лишь по налогам, не уплаченным реорганизованной организацией до этой даты.

Ю. А.Иноземцева

Издательство "Главная книга"

26.10.2011