Налоговый орган в акте и решении, вынесенном по результатам проверки, ссылается на то, что организация получила необоснованную налоговую выгоду. Однако в ходе проверки свидетели, которые могли бы опровергнуть данные выводы, налоговым органом не допрашивались. Вправе ли свидетеля опросить нотариус?

Ответ: Если налоговый орган в акте и решении, вынесенном по результатам проверки, ссылается на то, что организация получила необоснованную налоговую выгоду, однако в ходе проверки свидетели, которые могли бы опровергнуть данные выводы, налоговым органом не допрашивались, то нотариус вправе опросить свидетелей до начала производства по делу в суде.

Обоснование: По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Однако нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа (ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (далее - Основы законодательства РФ о нотариате)).

В соответствии со ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус допрашивает свидетелей в порядке обеспечения доказательств. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, в частности налоговый орган, проводивший проверку, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, например тяжелой болезни свидетеля.

Таким образом, опрос свидетелей нотариусом следует произвести до начала производства по делу в суде. В таком случае в суд уже будут представлены заверенные нотариусом протоколы опросов, которые будут приобщены судьей к материалам дела как письменные доказательства (Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2011 N А56-5843/2011, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2010 N 18АП-8421/2010).

А. В.Рымкевич

Издательство "Главная книга"

24.10.2011