Основания и последствия признания недействительными публичных торгов

ОСНОВАНИЯ И ПОСЛЕДСТВИЯ ПРИЗНАНИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМИ ПУБЛИЧНЫХ ТОРГОВ

Л. А. НОВОСЕЛОВА

Новоселова Людмила Александровна Родилась 6 марта 1961 г. в г. Москве. После окончания школы работала в Академии МВД СССР. В 1984 г. с отличием окончила юридический факультет Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова. Доктор юридических наук, профессор, судья Высшего Арбитражного Суда РФ. С 1984 г. работала в Государственном арбитраже РСФСР консультантом, старшим консультантом, затем начальником отдела, государственным арбитром. С 1992 г. - судья Высшего Арбитражного Суда РФ. Ведет преподавательскую работу в Российской школе частного права при Исследовательском центре частного права при Президенте РФ, а также на кафедре правового обеспечения рыночной экономики Российской академии государственной службы при Президенте РФ. Участвовала в работе над проектами Закона о банках и банковской деятельности, ГК РФ (части второй), АПК РФ, Закона РФ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и др. Автор более 100 опубликованных работ, в том числе неоднократно переиздаваемых монографий "Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмотрения споров"; "Проценты по денежным обязательствам"; "Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг", а также большого числа статей по общим проблемам применения гражданского законодательства, банковскому и вексельному праву, опубликованных в ведущих юридических изданиях и размещенных в справочно-правовых системах.

Торги как механизм заключения договора

В соответствии с п. 1 ст. 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. По буквальному смыслу этой нормы торги являются одним из путей заключения договора, а именно - механизмом, позволяющим определить контрагента, с которым будет заключен договор. Торги включают в себя ряд юридически значимых действий, характеристика которых необходима для определения структуры возникающих правоотношений. Лицо, принявшее решение об использовании торгов для заключения договора (например, собственник, решивший таким образом продать свое имущество), естественно, может осуществлять какие-либо действия, связанные с проведением будущих торгов, и до опубликования информации об их проведении (например, проводить предварительную оценку этого имущества, определять требования к участникам торгов и т. д.). Эти действия являются подготовительными, непосредственно не порождают никаких обязательств для осуществившего их лица и не включаются непосредственно в процесс организации и проведения конкретных торгов. Первым юридически значимым действием в механизме заключения договора посредством торгов является опубликование информации (извещения) о проведении торгов, поскольку именно с этим действием закон связывает возникновение ряда юридически значимых последствий. Извещение о проведении торгов нередко ошибочно рассматривают как оферту (предложение о заключении договора) по отношению к тому договору, который предлагается заключить по итогам торгов. ГК РФ определяет публичную оферту как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить указанный договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437). Извещение о проведении торгов адресовано неопределенному кругу лиц, однако в нем отсутствуют все существенные условия договора, который предполагается заключить с победителем торгов (одно из них - о цене, собственно, и должно быть выявлено в ходе торга при заключении договора купли-продажи); из извещения не следует, что продавец заключит договор с любым, кто отзовется. Опубликование информации (извещения) о торгах, по нашему мнению, следует рассматривать как приглашение делать оферты (п. 1 ст. 437 ГК РФ) в установленном законом порядке. Опубликование извещения о проведении торгов является односторонним действием организатора торгов, в силу которого возникают предусмотренные законом последствия. В отличие от сделки данное действие порождает последствия, определяемые не волей лица, совершившего действие, а непосредственно законом <*>. -------------------------------- <*> К такого рода односторонним действиям относит предупреждение о продаже с публичных торгов движимой вещи, составляющей предмет долга, Л. Эннекцерус (см.: Эннекцерус Л. Курс германского права. Введение и общая часть. М., 1950. С. 83 - 84).

Направление потенциальным покупателем заявки на участие в торгах и внесение задатка также не следует расценивать как оферту, поскольку эти действия лишь свидетельствуют о готовности принять участие в представлении оферты в особом порядке - в ходе проводимого аукциона или конкурса. Особенностью определенного ГК РФ механизма заключения договора купли-продажи на торгах является принятие на себя продавцом обязательства заключить договор с тем лицом, чье предложение о заключении договора, внесенное в ходе торгов и соответствующее условиям конкурса или аукциона, будет признано наилучшим. Это обязательство возникает из односторонних действий организатора торгов, порядок совершения которых урегулирован законом. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения торгов протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Закон (п. 5 ст. 448 ГК РФ) предусматривает далее положения о последствиях уклонения сторон от подписания протокола, которые предусматривают потерю задатка для стороны, уклонившейся от подписания, но договор по смыслу п. 5 ст. 448 ГК РФ в этом случае считается не заключенным. Наиболее очевидно этот подход закреплен в абз. 2 п. 5 ст. 448 ГК РФ: если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. При уклонении одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения. Косвенно то обстоятельство, что договор с победителем не заключается непосредственно в момент принятия его предложения организатором торгов, следует и из нормы, содержащейся в п. 1 рассматриваемой статьи, которая предусматривает, что "договор заключается с лицом, выигравшим торги" (а не "считается заключенным" с этим лицом). Договор между организатором торгов и лицом, предложившим наилучшие условия (победитель торгов), заключается по итогам торгов (аукциона или конкурса) и представляет собой самостоятельный юридический факт. Таким образом, заключение договора согласно действующему законодательству не является автоматическим результатом торга; в ходе аукциона или конкурса по общему правилу только определяется оферент, чье предложение должно быть принято организатором торгов. Договор оформляется либо в виде подписанного сторонами протокола, либо подписания помимо протокола также договора как отдельного документа, если законодательство предусматривает оформление по итогам торгов как протокола, так и текста договора. Особо следует отметить, что предлагаемый выше вывод основан на анализе действующего законодательства. Устав гражданского судопроизводства предусматривал следующий порядок проведения торга <*>. -------------------------------- <*> См.: Свод законов. Т. XVI. Ч. 1, изд. 1892 по продол. 1906, 1908, 1909 и 1910 с позднейшими узаконениями по 1 ноября 1912. СПб., 1912.

Судебный пристав, сделав распоряжение о перенесении арестованного имущества в место продажи, сверял имущество с описью и выдавал хранителю расписку в его получении. В дни, назначенные для публичной продажи, дозволялось всем желающим осматривать продаваемые предметы. Продажа должна была начинаться в 10 часов утра и не могла продолжаться долее 6 часов пополудни. Если в 10 часов не являлся никто из желающих торговаться или являлся только один, то судебный пристав, производящий продажу, должен был ожидать явки покупателей до 2 часов пополудни; но если в 12 часов являлось не менее двух покупателей, то по их требованию пристав приступал к производству торга. Продажа, не оконченная в один день, продолжалась в следующие затем дни впредь до окончания. Взыскателю разрешалось участвовать в торгах на общем основании. Не имели права участвовать в торгах должник, его опекун, лицо, участвовавшее в составлении описи имущества или производящее его продажу, а равно и член полицейского или волостного управления, присутствующий при продаже. Владельцу имущества, находящегося при продаже, дозволялось требовать, чтобы те или другие предметы были проданы прежде прочих. При открытии торга судебный пристав провозглашал цену каждого предмета, объявленную при оценке, и спрашивал: "Кто больше?" Предлагаемые покупателями цены должны были объявляться приставом словесно, пока предложения цены продолжались. По прекращении поступления предложений об увеличении цены пристав произносил три раза слова "никто больше", и если после третьего раза не следовало наддачи, то ударял молотком, после чего наддачи уже не принимались. Продаваемые предметы оставались за предложившим высшую цену. В журнал судебного пристава вносились следующие данные: 1) день продажи; 2) номер продаваемого предмета по описи; 3) высшая предложенная на торге цена; 4) звание, имя и фамилия или прозвище покупателя, записываемые им собственноручно, а при неграмотности его - другим лицом по его доверию; 5) присутствовал ли при продаже должник или заступающий на его место. Порядок производства торга по продаже недвижимостей был еще более формализован. Для производства торга составлялся (на каждое имение или на каждый продаваемый отдельно участок имения) торговый лист, в котором прописывались: название имения или участка, цена, с которой должен начаться торг на имение, законная оценка имения для исчисления крепостных пошлин, числящиеся на имении недоимки в казенных, земских, городских и других общественных сборах всякого рода и т. д. При продаже нескольких имений должника ему предоставлялось указать, какое имение следует продавать прежде. То же право предоставлялось должнику и в том случае, когда имение разделено на участки. Счет издержкам по назначению имения в продажу составлялся судебным приставом и утверждался непременным членом мирового съезда или председателем окружного суда по принадлежности. При пополнении взысканий, недоимок и издержек продажей одного или нескольких имений или их участков остальные освобождались от продажи. Торг производился судебным приставом в присутствии непременного члена мирового съезда или назначенного председателем члена окружного суда и начинался прочтением торгового листа и вопросом: не желает ли кто сделать надбавку против цены, означенной в торговом листе? Все предложения по увеличению цены (наддачи) вносились в торговый лист против фамилии торгующегося, объявлялись присутствующим на торге и записывались в торговый лист или самими торгующимися, или, по их желанию, приставом. Торговый лист подписывался: 1) лицом, предложившим высшую цену; 2) взыскателем и должником, если они при торгах присутствовали; 3) судебным приставом, производящим продажу; 4) лицом, наблюдавшим производство продажи. Схожий порядок проведения публичных торгов в форме аукциона существовал и впоследствии. Анализируя механизм заключения договора в такой форме, И. Б. Новицкий отмечал, что "организация публичного торга представляет собой не предложение договора, а лишь предложение делать предложение: должностное лицо, производящее аукцион, может или принять наиболее подходящее предложение, или прекратить торг, не приняв ни одного предложения, если ни одно из них не достигает определенного лимита" <*>. -------------------------------- <*> Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1954. С. 153.

Договор считался заключенным в момент принятия продавцом (организатором торга) предложения покупателя. То, что предложение принято, подтверждалось ударом молотка либо сделанным в иной форме объявлением об окончании торга лица, производящего аукцион. Выявленное отличие имеет существенное значение, поскольку оно в определенной степени явилось причиной расхождений в определении предмета рассмотрения.

О понятии публичных торгов

Понятие "публичные торги" используется в ГК РФ неоднократно <*>. Анализ этих норм позволяет сделать вывод о том, что понятие "публичные торги" используется в ГК РФ, как правило, для определения особого способа реализации имущества должника, на которое по решению суда обращено взыскание либо которое подлежит принудительной реализации на основании решения суда <**>. -------------------------------- <*> См., например: п. 3 ст. 63, п. 1 ст. 239, п. 2 ст. 286, ст. 240, 293, 250, 255, п. 5 ст. 340, подп. 4 п. 1 ст. 352, п. 6 ст. 447 и др. <**> В комментарии к ст. 447 ГК РФ отмечается, что публичные торги являются "способом реализации имущества должника, на которое обращено взыскание по решению суда" (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1997. С. 601).

Такое же значение данного термина можно вывести на основании анализа норм ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" <*> (далее - Закон об ипотеке). -------------------------------- <*> Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ (ред. от 5 февраля 2004 г.). Принят ГД РФ 24 июня 1997 г. // СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 56 Закона об ипотеке имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено взыскание в соответствии с настоящим Законом, реализуется путем продажи с публичных торгов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом. Порядок проведения публичных торгов по продаже имущества, заложенного по договору об ипотеке, определяется процессуальным законодательством РФ, поскольку Законом об ипотеке не установлены иные правила. Статья 57 Закона об ипотеке устанавливает, что публичные торги по продаже заложенного имущества организуются и проводятся органами, на которые в соответствии с процессуальным законодательством РФ возлагается исполнение судебных решений, если иное не установлено федеральным законом. Закон об ипотеке противопоставляет продажу с публичных торгов продаже с аукциона по соглашению сторон. Таким образом, действующее законодательство использует понятие "публичные торги" преимущественно для определения порядка реализации в процессе исполнительного производства имущества, изымаемого у собственника принудительно по решению суда или иного уполномоченного государственного органа. Указание на публичный характер подчеркивает скорее не продажу с привлечением "публики" (вызов конкурентных предложений и открытый характер присущи практически любым открытым торгам), а указывает на публично-правовой характер складывающихся отношений, природа и особенности которых будут рассмотрены ниже. В ином значении используется это понятие в ст. 2 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" <*>, которая предусматривает, что под товарной биржей в целях настоящего Закона понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам. -------------------------------- <*> Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 (в ред. от 24 июня 1992 г. N 3119-1; от 30 апреля 1993 г. N 4919-1; от 19 июня 1995 г. N 89-ФЗ; от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. Ст. 961.

В несколько ином значении использовалось понятие "публичные торги" в дореволюционном праве: этот термин охватывал торги, проводимые для продажи излишнего и ненужного государственного имущества, а также торги, проводимые кредитными установлениями от своего имени для продажи заложенных ими имений <*>. -------------------------------- <*> См.: Победоносцев К. П. Курс гражданского права: В 3 т. Т. 1 / Под ред. проф. В. А. Томсинова. М., 2003. С. 295 - 296.

В рамках данной работы нет необходимости давать окончательное определение рассмотренного понятия, хотя, несомненно, этот вопрос имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Ограничимся указанием на то, что к публичным торгам, без сомнения, могут быть отнесены торги по продаже имущества, на которое обращено взыскание по решению суда. Именно эти отношения и будут преимущественно предметом анализа.

Основания признания недействительными публичных торгов

Специальные нормы об основаниях, порядке и последствиях недействительности публичных торгов, проводимых при реализации арестованного имущества в ходе исполнения решения суда о взыскании, традиционно предусматривались в процессуальном законодательстве.

Основания признания недействительными публичных торгов в российском дореволюционном праве

При рассмотрении положений, касающихся оснований признания недействительными публичных торгов, необходимо принимать во внимание серьезные различия в порядке заключения договора. Договор на публичных торгах считался заключенным в момент принятия организатором торгов наилучшего предложения о продаже, и, следовательно, говоря о недействительности торгов, закон имел в виду и недействительность данного договора. Устав гражданского судопроизводства определял различные правила в отношении продажи с торгов движимого и недвижимого имущества. Торги по продаже движимого имущества признавались недействительными, если имущество было куплено лицом, не имеющим права участвовать в торге <*>. В таком случае внесенные покупщиком деньги обращались на удовлетворение предъявленных к проданному имуществу долгов, а само имущество по новому требованию кредиторов могло быть подвергнуто снова публичной продаже. Новый торг назначался без вторичной оценки и производился по правилам первого торга с тем различием, что имущество могло быть продано и ниже оценки (ст. 1069, 1070). -------------------------------- <*> К таким лицам были отнесены должник, его опекун, лицо, участвовавшее в составлении описи имущества или производящее его продажу, а равно и член полицейского или волостного управления, присутствующий при продаже (ст. 1051). Взыскатель имел право принимать участие в торгах на общих основаниях.

В отношении торгов по продаже недвижимого имущества устанавливалось, что торг признается недействительным: 1) когда проданное имение оказалось впоследствии по суду не принадлежавшим должнику; 2) когда кто-либо неправильно будет устранен от торгов или когда неправильно будет отвергнута высшая предложенная кем-либо цена; 3) когда имение куплено таким лицом, которое не имело права принимать участие в торге; 4) когда имение продано ранее срока, назначенного в объявлении о продаже. В том случае, когда торги признавались недействительными из-за того, что проданная недвижимость не принадлежала должнику, имение возвращалось законному собственнику, а покупщику предоставлялось право взыскать заплаченную им сумму с должника или с кредиторов, получивших удовлетворение из вырученной за имение суммы. В комментариях указывалось, что для применения п. 1 ст. 1180 Устава требовалось, чтобы в момент торга имение принадлежало не должнику, а другому лицу. Имущество в таком случае возвращалось из владения лица, даже добросовестно им владеющего. Возвращалось оно и в том случае, когда было в общей собственности и продано без согласия кого-либо из собственников: это лицо и могло требовать уничтожения торгов относительно причитающейся ему части. Доказать, что имущество не принадлежало должнику, был обязан тот, кто считает его своим. Пункт 2 ст. 1180 Устава гражданского судопроизводства охватывал лишь случаи прямого устранения торгующихся от торгов, когда или желающим торговаться преграждался доступ в помещение, где торг производится; или явившийся на торг покупатель без законного основания не был допущен к участию в торге; имелось в виду исключительно физическое и непосредственное отстранение покупателя от торга, что может иметь место лишь в том случае, когда покупатель действительно явился к торгу. Не усматривалось оснований подводить под п. 2 "случаи так называемого косвенного устранения от торга, когда желающий торговаться лишается возможности принять участие в торге не по вине проводящих продажу должностных лиц, а не попадает на торг по собственной оплошности или по независящей ни от кого случайности". Сюда относится и случай добровольного удаления с торга лица, предложившего предпоследнюю цену и засим надписью в торговом листе отказавшегося от дальнейшего участия в торге и, таким образом, отсутствовавшего в помещении, где торг производился, в момент возобновления оного по отказе предложившего высшую цену от взноса задатка. По п. 2 ст. 1180 Устава гражданского судопроизводства торг признавался недействительным: а) когда неправильно была отвергнута высшая цена, предложенная одним из участвовавших в торгах; б) когда торг произведен без согласия взыскателя, не в установленный срок и не в указанном суде; в) в случаях лишь тех действий, кои совершались до и во время публичных торгов. Вывод суда об устранении кого-либо от торгов не подлежал кассационной проверке. На основании п. 3 ст. 1180 Устава гражданского судопроизводства устранялись от участия в торге не только лица, названные в ст. 1051, но "лица неправоспособные вообще и неправоспособные к приобретению продающегося имения". В связи с этим на лицо, производящее публичную продажу таких имений, возлагалась обязанность до начала торга, независимо от указания сторон, принимать во внимание установленные законом воспрещения и требовать от явившихся на торги представления соответствующих разрешений от уполномоченных лиц. В то же время указывалось, что если будет допущено со стороны должностных лиц упущение, то оно "не должно иметь последствием признание торга недействительным, если свидетельство, удостоверяющее право покупщика на покупку имения, будет представлено до постановления судом об укреплении имения за покупателем, лишь бы свидетельство это было в виду суда до решения дела". По п. 4 ст. 1180 Устава гражданского судопроизводства торг признавался недействительным и тогда, "когда не было надлежащих объявлений о продаже". Но не признавался недействительным: а) торг, проведенный до истечения месячного срока со дня выставления объявления о продаже имения в самом имении; б) торг не ранее дня, назначенного в объявлении о продаже, а лишь до наступления часа, определенного для производства торга; такое нарушение достаточно для отказа в укреплении имения за покупателем. Положения ст. 1180 не применялись в случаях: а) недопущения к торгу лиц, "явившихся не ко времени производства торга, а по окончании онаго"; б) непринятия высшей цены, предложенной таким запоздавшим покупателем; в) неправильностей в обнародовании объявлений о публичной продаже недвижимостей, а не в производстве торга; г) оценки и продажи имения ниже оценки, объявленной взыскателем; д) до наступления по окончании торга обстоятельств, из коих можно было бы вывести предположение, что торгующихся явилось бы больше и была бы предложена высшая цена; е) неисправности при вручении повестки об исполнении, коль скоро это не помешало должникам знать об обращении на их имение взыскания и о дне торга; ж) явки торгующихся позже 2 часов; з) обращения взыскания на такие имущества, на которые закон запрещает обращать взыскания по частным долгам. В случаях, поименованных в ст. 1180 Устава гражданского судопроизводства, публичная продажа признавалась недействительной лишь при недобросовестности действия приобретателя имения, когда публичная продажа недвижимости была совершена с нарушением существенных условий продажи, например без вручения должнику повестки об исполнении. При этом лишь в случае, указанном в п. 1, допускался иск о признании торга недействительным и только со стороны третьего лица, не исключая и случаев, когда имение приобретено лицом, не имевшим на то права. В остальных случаях должна быть своевременно принесена участвующими лицами частная жалоба. Статья 1180 Устава гражданского судопроизводства не давала участвующим в деле сторонам права просить о признании торгов недействительными по неправильности действий судебного пристава, не обжалованных ими в установленном порядке. Жалобы на неправильное производство торга должны были подаваться в семидневный срок <*>. Принесение жалобы приостанавливало до ее разрешения исполнение определения об укреплении имения за покупателем, если в ней было заявлено ходатайство о признании торга недействительным по основаниям, приведенным выше (ст. 1205). -------------------------------- <*> Семидневный срок установлен исходя из того, что в этот срок после проведения торгов подлежала оплате полностью сумма покупной цены и в этот срок производилось укрепление имения за покупателем (ст. 1164).

В остальных случаях назначался новый торг, что следует из положений ст. 1181, регламентирующей порядок его проведения. Судебный пристав, виновный в неправильном производстве продажи, лишался определенного за нее вознаграждения (ст. 1206). Независимо от вышесказанного виновные в неправильном производстве продажи могли быть подвергнуты дисциплинарному наказанию и с них могли быть взысканы убытки, понесенные частными лицами (ст. 1207). Говоря о недействительности торгов, Устав гражданского судопроизводства не указывает на недействительность заключенного на торгах договора, как это делается в ст. 449 действующего ГК РФ. Причиной этого является неразрывность момента окончания торга и момента заключения договора на торгах. По существу, говоря о недействительности торгов, Устав имеет в виду и недостижение правового результата - аннулирование заключенного договора. Приведенные выше нормы, таким образом, определяли собственно основания для признания недействительными заключенных на торгах сделок купли-продажи.

Основания признания недействительными торгов по Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР 1964 г.

Положения Гражданского процессуального кодекса РСФСР 1923 г. содержали требования к порядку проведения публичных торгов судебным исполнителем (ст. 300 - 316), но не предусматривали специальных оснований признания торгов недействительными. Действия судебного исполнителя, в том числе и связанные с проведением торгов, могли быть обжалованы (ст. 270). Гражданский процессуальный кодекс РСФСР 1964 г. регламентировал порядок продажи с публичных торгов строений, принадлежащих должнику (ст. 398, 399 - 405). Статья 405 ГПК РСФСР предусматривала, что торги могут быть признаны судом недействительными в течение трех лет со дня торгов, если они происходили с нарушением установленных правил, если строение было продано лицу, не имевшему права участвовать в торгах, а также в случае допущения судебным исполнителем, взыскателем или покупателем злоупотреблений. Если действия покупателя, допустившего злоупотребление, являлись преступными, торги могли быть признаны судом недействительными в течение установленных законом сроков давности для приведения в исполнение обвинительного приговора. О признании торгов недействительными выносилось определение, на которое могла быть подана частная жалоба или принесен протест. В комментариях к указанной статье отмечалось, что по общему правилу признание торгов недействительными влечет за собой приведение сторон в первоначальное положение - двустороннюю реституцию. Но вместе с тем признание торгов недействительными вследствие преступных действий покупателя являлось основанием для применения односторонней реституции - уплаченные покупателем деньги взыскивались в доход государства, а строение возвращалось должнику. Учитывая, что правовой результат завершения торга и заключения договора являлся также неразрывным, торги понимались в данной норме как заключенная на аукционе сделка купли-продажи. Видимо, исходя из этого в комментариях указывалось, что "торги могут рассматриваться в качестве сделок" <*>. -------------------------------- <*> См.: Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР / Под ред. М. К. Треушникова. 2-е изд., испр. и доп. М.: СПАРК, Городец, 1997.

В силу крайней незначительности случаев обращения взыскания на принадлежащие должнику строения положения ст. 405 ГПК РСФСР применялись на практике достаточно редко.

Основания признания публичных торгов недействительными в соответствии с действующим законодательством

В соответствии с п. 3 ст. 54 ФЗ "Об исполнительном производстве" продажа недвижимого имущества должника осуществляется путем проведения торгов специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью, в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. Порядок проведения торгов определяется ГК РФ (п. 2 ст. 63 ФЗ "Об исполнительном производстве"). На публичных торгах по общему правилу реализуются при обращении взыскания имущество должника в виде прав требований по обязательствам <*>, а также предметы залога (п. 1 ст. 350 ГК РФ). -------------------------------- <*> См.: Приказ Министерства юстиции РФ от 03.07.1998 N 76 "О мерах по совершенствованию процедур обращения взыскания на имущество организаций" с утвержденной им Временной инструкцией о порядке ареста и реализации прав (требований), принадлежащих должнику как кредитору по неисполненным денежным обязательствам третьих лиц по оплате фактически поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг (дебиторской задолженности) при обращении взыскания на имущество организаций-должников (зарегистрировано в Минюсте РФ 3 июля 1998 г. N 1549) // БНА федеральных органов власти. 1998. N 16.

Действующие в настоящее время процессуальные кодексы не предусматривают специальных положений о недействительности публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства. Отсутствуют эти положения и в ФЗ "Об исполнительном производстве", который по вопросу о порядке проведения торгов отсылает к ГК РФ. В связи с этим к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, применяются нормы о последствиях нарушения правил проведения торгов, установленные ст. 449 ГК РФ. Пункт 1 данной статьи предусматривает, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (п. 2 ст. 449 ГК РФ). Данная норма четко разделяет торги как механизм заключения договора и сам заключенный по итогам торгов договор. Естественно, при нарушении порядка проведения собственно торга и, следовательно, неправильном определении лица, с которым должен быть заключен договор, последний не может быть признан имеющим юридическую силу. С аннулированием торгов связана недействительность заключенного на них договора. Нарушение правил, установленных законом, при проведении торгов дает основания для судебного оспаривания торгов. Без соответствующего судебного решения торги даже при наличии допущенных нарушений будут порождать соответствующие правовые последствия - победитель торгов определен. Заключенный с ним договор не может быть квалифицирован как недействительный (ничтожный) по основаниям, связанным с нарушением порядка проведения торгов. Инициатором судебного процесса о признании торгов недействительными может являться лишь заинтересованная сторона. Суд по собственной инициативе не может признать торги недействительными. Закон не предусматривает специальных сроков, в течение которых исковое требование о признании недействительными торгов должно быть заявлено. Не содержится в законе четкого определения круга лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в признании торгов недействительными, характера нарушений, являющихся основанием для признания публичных торгов недействительными, последствий недействительности публичных торгов (кроме указания о недействительности заключенного по итогам торгов договора). Отсутствие указаний закона по названным выше вопросам вызывало и продолжает вызывать значительные затруднения в правоприменительной, в том числе и в судебной, практике. Достаточно познакомиться с публикациями, посвященными ее анализу, чтобы сделать вывод об отсутствии единого подхода даже по наиболее принципиальным вопросам <*>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Споры о признании недействительными торгов в порядке обращения взыскания на имущество должника и заключенных по их результатам сделок в практике Федерального суда Северо-Кавказского округа // Вестник ФАС СКО. 2003. N 3; Ендовин С. Ю. К вопросу о публичных торгах // ЭЖ-Юрист. 2000. N 51. С. 10 - 11; Шпачева Т. В. Споры о признании недействительными публичных торгов, проведенных в процессе исполнительного производства (обобщение судебной практики) // Арбитражные споры. 2000. N 4(12); Скловский К. И. Некоторые проблемы оспаривания в суде реализации имущества на торгах // Вестник ВАС РФ. 2001. N 9.

В условиях умолчания закона в целях обеспечения единообразия судебной практики Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ разъяснил, что споры о признании торгов, проведенных в порядке, установленном для исполнения судебных актов и иных органов, указанных в ст. 1 ФЗ "Об исполнительном производстве", рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 10.

Следует отметить, что до принятия упомянутого Постановления Пленума суды нередко квалифицировали требование о признании недействительными публичных торгов как требование об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя, что означало прежде всего применение весьма кратких сроков для обжалования и ограничения круга лиц, которые могли заявить такие требования. Указанное разъяснение, с одной стороны, подтвердило идею о возможности ликвидации правовых последствий публичных торгов при наличии нарушений при их проведении только в судебном порядке, о чем свидетельствует общая отсылка к правилам об оспоримых сделках. Очевидно, что в Постановлении речь идет о нормах ГК РФ, поскольку никакого иного законодательного акта, который бы устанавливал правила об оспоримых сделках, на момент принятия Постановления Пленума не имелось.

Срок давности по искам о признании недействительными публичных торгов

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (п. 1 ст. 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Судебно-арбитражная практика восприняла разъяснение, содержащееся в приведенном выше Постановлении Пленума ВАС РФ, как указание на исковой способ защиты права лица, оспаривающего торги, и применение к искам о признании публичных торгов недействительными сокращенного (годичного) срока исковой давности, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ. Так, по одному из дел суд кассационной инстанции подтвердил правильность выводов судебных инстанций об истечении срока исковой давности по требованиям акционерного общества о признании недействительными торгов по реализации арестованного имущества. Истец узнал о проведенных торгах 11.05.1998, о чем свидетельствует письмо службы судебных приставов с отметкой генерального директора акционерного общества. Кассационная инстанция подтвердила, что с этого момента следует исчислять годичный срок исковой давности по требованиям о признании недействительными публичных торгов (п. 2 ст. 181 ГК РФ), который истек к моменту подачи искового заявления по рассматриваемому делу (дело N Ф08-4021/01 ФАС Северо-Кавказского округа) <*>. Эту позицию поддерживает и Т. В. Шпачева <**>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 117. <**> См., например: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 59.

Разъяснение Пленума ВАС РФ, отсылающее в том числе к нормам о сокращенном сроке исковой давности, в некоторой степени обеспечило определенность в отношениях сторон, сделало более стабильным положение покупателя на публичных торгах. Но при отсутствии определенного круга лиц, которые могут оспорить торги, связь момента начала срока исковой давности с моментом, когда истец "узнал или должен был узнать" о нарушениях в их проведении, делает его положение крайне неопределенным. Разъяснение, данное в Постановлении Пленума, вызывает и другие возражения. Торги, как было показано выше, не являются сделкой. Указание закона о возможности признания торгов недействительными не означает, что данный механизм заключения договора подчиняется правилам о сделках. Признание торгов недействительными означает, что торги не породили того результата, на который они были направлены (т. е. лицо, с которым должен быть заключен договор, не выявлено или выявлено неправильно). Естественно, при наличии подобного дефекта в заключенном по итогам торгов договоре (отсутствие одной из сторон) он также признается аннулированным при признании недействительными торгов. Требование о признании торгов недействительными является, таким образом, самостоятельным, отличным от требования о признании недействительной сделки. При такой квалификации отсутствие в ГК РФ специального правила о сроках исковой давности по требованиям о признании торгов недействительными становится объяснимым, поскольку к данному требованию применим общий (трехлетний) срок исковой давности, исчисляемый с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Нельзя не отметить, что приведенное выше разъяснение Пленума касается только публичных торгов, и, следовательно, возможность распространения этого положения на отношения, связанные с проведением иных торгов, вызывает серьезные сомнения. Неопределенность положений законодательства об исполнительном производстве в отношении прежде всего публичных торгов не способствует повышению к ним доверия и делает положение покупателя достаточно опасным. И речь в данном случае идет даже не о защите его интереса, хотя эта цель тоже очень важна, а об обеспечении доверия к торгам, проводимым в рамках исполнительного производства, поскольку при отсутствии определенности реализация арестованного имущества встречается с многочисленными затруднениями, сказывающимися на эффективности системы исполнения судебных решений.

Лица, заинтересованные в признании недействительными публичных торгов

Наличие в п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 1998 г. указания о необходимости применения к требованиям о признании публичных торгов недействительными правил ГК РФ об оспоримых сделках ставит вопрос о применении к этим отношениям п. 2 ст. 166 ГК РФ, согласно которому требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в настоящем Кодексе. Для определения лиц, которые вправе требовать признания публичных торгов недействительными, мы вынуждены вновь обратиться к положениям п. 1 ст. 449 ГК РФ, который допускает возможность заявления такого требования заинтересованными лицами. Общие подходы, выработанные в юридической литературе, позволяют исходить из того, что под заинтересованным лицом в данном случае должно пониматься лицо, права и законные интересы которого затрагиваются нарушением, на которое он ссылается. Является ли лицо заинтересованным, можно определить только с учетом характера нарушения и определения, затрагивает ли допущенное нарушение интересы конкретного заявителя. Поэтому бесперспективны попытки жесткого определения круга лиц, которые могут обратиться с иском о признании недействительными публичных торгов. Следует согласиться с мнением К. И. Скловского, что наличие или отсутствие интереса в признании торгов недействительными, значит, и права на иск, должен в каждом конкретном случае устанавливать суд <*>. -------------------------------- <*> См.: Скловский К. И. Указ. соч. С. 108.

Приводимые в публикациях категории лиц, которые могут оспаривать публичные торги, есть не что иное, как попытка указать, чьи интересы наиболее часто могут быть затронуты нарушениями при проведении торгов. Так, по мнению А. Е. Воротникова и А. Ю. Смолякова, заинтересованными лицами в этом случае судами признаются должник, кредиторы, покупатели имущества, другие участники торгов и лица, объективно лишенные возможности участвовать в торгах в качестве покупателей ввиду их ненадлежащего уведомления о торгах <*>. -------------------------------- <*> "Обозначенный круг лиц определяет, как правило, перечень участников судебного разбирательства по иску о недействительности торгов. При этом, как показывает судебная практика, непривлечение в качестве ответчика покупателя имущества, чьи права и обязанности непосредственно связаны с признанием торгов недействительными, является основанием к отмене судебных актов" (см.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 109).

Т. В. Шпачева, рассматривая вопрос о том, является ли должник по исполнительному производству заинтересованным лицом для целей применения п. 1 ст. 449 ГК РФ, указывает: "Сомнения в его заинтересованности основаны на том, что должник не является участником торгов; при признании торгов недействительными имущество возвращается не ему, а организатору торгов. В то же время необходимо учитывать, что даже при возвращении имущества организатору торгов должник остается его собственником, хотя и ограниченным в своем праве тем, что на имущество наложен арест и на него обращается взыскание". Исходя из этого она делает вывод о безусловном отнесении должников к тем заинтересованным лицам, которые вправе оспорить публичные торги <*>. -------------------------------- <*> См.: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 54 - 55.

Вряд ли с последним умозаключением можно согласиться. Сама продажа вещи должника в исполнительном производстве не должна рассматриваться как нарушение его законного интереса, поскольку его интерес в сохранении права на нее в данном случае законом не защищается. Рассматриваемая нами ситуация отличается тем, что должник, будучи неисполнительным, законно подвергается ограничениям в правах. Его интерес, следовательно, состоит в продаже вещи по возможно более высокой цене, что, собственно, и должно быть обеспечено надлежащим порядком проведения публичных торгов. Вместе с тем далеко не каждое нарушение процедуры проведения торгов может являться основанием для признания торгов недействительными по иску должника. Например, в случае, когда к участию в торгах было допущено лицо, не внесшее задаток, суд отказал должнику в иске о признании торгов недействительными. Суд исходил из того, что участие в торгах лица, неправильно к ним допущенного, при этом последний не стал победителем торгов и в торгах приняли участие другие лица, что обеспечило конкуренцию заявок о покупке на торгах, не затрагивает интереса должника. При названных обстоятельствах отсутствуют основания для удовлетворения иска должника в исполнительном производстве. К. И. Скловский приводит и иные примеры судебных решений, в которых суды приходили к выводу об отсутствии нарушений законных прав и интересов должника и отказывали последнему в удовлетворении требований о признании публичных торгов недействительными <*>. -------------------------------- <*> См.: Скловский К. И. Указ. соч. С. 107.

Таким образом, использованная в законе категория "заинтересованное лицо" не позволяет без учета характера конкретного допущенного нарушения и его влияния на положение заявителя сделать вывод о том, является ли это лицо, занимающее определенное положение в процессе проведения торгов, заинтересованным в признании публичных торгов недействительными. Соответственно, для положительного решения суда о наличии заинтересованности заявителю необходимо указать не только на свое положение (должник, взыскатель, покупатель, участник торгов и т. д.), но и на то, каким образом допущенное нарушение затрагивает его законные права и интересы. Этот подход приобрел в судебно-арбитражной практике в последние годы достаточно широкое распространение. В частности, Т. В. Шпачева приводит одно из судебных решений, в котором кассационная коллегия указала, что нарушение правил о публикации извещения не затрагивает прав истца (должника в исполнительном производстве) <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.09.1999 по делу N А56-3547/99.

При спорности вывода об отсутствии в данном случае нарушения прав должника следует согласиться с необходимостью оценки влияния конкретного допущенного нарушения на права и законные интересы истца. Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством, права или интереса. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

Нарушения правил проведения публичных торгов, являющиеся основаниями для признания торгов недействительными

Основанием для признания торгов недействительными являются нарушения правил их проведения, установленных законом. Наиболее принципиальные расхождения отмечаются в теории и практике по вопросу о том, какие именно нормы закона могут быть отнесены к правилам проведения торгов. Вследствие неясности закона многие авторы ограничиваются общими указаниями на то, что торги и заключенный на них договор признаются недействительными, если будут нарушены правила, приведенные в гл. 28 ГК РФ, и иные указанные в законе правила <*>. -------------------------------- <*> См.: Гражданское право России: Курс лекций / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1996. С. 290.

Строго говоря, под правилами проведения торгов необходимо понимать те процедурные требования, которые должны быть соблюдены для обеспечения возможности для всех заинтересованных лиц принять участие в представлении своих конкурентных заявок на торгах, надлежащего проведения торгов и определения победителя. Требования к порядку проведения торгов определены в ст. 448 ГК РФ "Организация и порядок проведения торгов". Пункт 2 ст. 448 ГК РФ предусматривает, в частности, что, если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса (п. 3 ст. 448 ГК РФ). Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Более подробно, хотя тоже не детально, урегулирован порядок проведения публичных торгов по решению суда в Законе об ипотеке (ст. 57). Закон об ипотеке предусматривает, что публичные торги по продаже заложенного имущества организуются и проводятся органами, на которые в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации возлагается исполнение судебных решений, если иное не установлено федеральным законом. Публичные торги по продаже заложенного имущества проводятся по месту нахождения этого имущества. Организатор публичных торгов извещает о предстоящих публичных торгах не позднее чем за 30 дней, но не ранее чем за 60 дней до их проведения в периодическом издании, являющемся официальным информационным органом органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации, с указанием даты, времени и места проведения публичных торгов, характера продаваемого имущества и его начальной продажной цены. Лица, желающие принять участие в публичных торгах, вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые должны быть указаны в извещении о публичных торгах. Размер задатка не может превышать 5 процентов от начальной продажной цены заложенного имущества. Лицам, которые участвовали в публичных торгах, но не выиграли их, задаток возвращается немедленно по окончании публичных торгов. Задаток также подлежит возврату, если публичные торги не состоялись. Присутствие на публичных торгах по продаже заложенного имущества не участвующих в них лиц может быть ограничено только органами местного самоуправления в интересах поддержания общественного порядка. На публичных торгах во всяком случае имеют право присутствовать лица, имеющие права пользования продаваемым имуществом или вещные права на это имущество, а также залогодержатели по последующим ипотекам. Именно процедуры, непосредственно направленные на проведение торга (извещение о публичной продаже, соответствующее установленным требованиям, обеспечение присутствия и участия в торгах для потенциальных покупателей и т. д.), как ГК РФ, так и Закон об ипотеке определяют как порядок проведения торгов, о чем свидетельствуют названия приведенных выше норм. Так, по одному из дел суд признал, что отсутствие в извещении о торгах полной информации, которая обеспечивает привлечение к участию в них потенциальных покупателей, является нарушением порядка проведения торгов и основанием для признания торгов недействительными по иску заинтересованного лица. Организация-взыскатель обратилась в арбитражной суд с иском к покупателю и специализированной организации - продавцу имущества о признании недействительными публичных торгов по продаже объекта недвижимости. Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, заявленное требование удовлетворено по следующим основаниям. Порядок проведения публичных торгов в процессе исполнительного производства в данном случае регулируется ГК РФ (ст. 447, 448). Так, согласно п. 2 ст. 448 ГК РФ извещение должно во всяком случае содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе о порядке оформления участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Из материалов дела следовало, что содержание опубликованного извещения не соответствовало требованиям п. 2 ст. 448 ГК РФ, так как в нем отсутствовали сведения о форме и месте проведения торгов и о порядке оформления участия в торгах. Нарушение указанных требований к процедуре торгов является обстоятельством, достаточным для признания торгов недействительными по иску взыскателя, заинтересованного в надлежащем проведении публичных торгов для обеспечения конкуренции покупателей, и препятствует реализации цели выставления имущества на публичную продажу в рамках исполнительного производства. В целом ряде случаев суды приходили к выводу о том, что ненадлежащая форма доведения информации о торгах является достаточным нарушением для признания публичных торгов недействительными, если не обеспечивается возможность фиксации опубликованных данных потенциальными участниками торгов. Так, открытое акционерное общество (взыскатель в исполнительном производстве) обратилось в арбитражный суд с иском к организатору торгов и организации - победителю торгов о признании недействительными публичных торгов по продаже недвижимого имущества истца. Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, заявленное требование удовлетворено. Судами сделан обоснованный вывод о ненадлежащей форме извещения о торгах, которое выходило в эфир по радио. Вся необходимая информация, содержащая перечень объектов недвижимости, их характеристики, данные о первоначальной цене и месте, времени и правилах проведения торгов, значительна по объему, сложна для восприятия на слух, в связи с чем требовала более определенной фиксации, чем объявление по радио. Содержание указанного извещения требовало опубликования в периодической печати. Извещение о проведении торгов направлено на привлечение наибольшего количества заинтересованных лиц с целью выявления лица, предлагающего лучшие условия продажи (наивысшую цену). В местной печати, специальных информационных изданиях, публикующих сведения о продаже объектов недвижимости, объявления не делались, в связи с чем информация о проводимом аукционе в нарушение ст. 448 ГК РФ оказалась практически недоступна для лиц, потенциально заинтересованных в приобретении реализуемого имущества. Суд признал, что указанные действия не соответствуют закону и существенно нарушают интересы заявителя, заинтересованного в надлежащем проведении торгов и продаже имущества по более высокой цене. Кассационная инстанция оставила судебные акты без изменения. В другом случае суд признал ненадлежащим способом опубликования информации о торгах извещение, однократно переданное по местному каналу телевидения, констатировав, что в данном случае не обеспечивается возможность фиксации опубликованных данных потенциальными участниками торгов. Это обстоятельство отрицательно сказывается на привлечении внимания к торгам со стороны потенциальных покупателей <*>. -------------------------------- <*> Примеры подходов к рассмотрению сходных ситуаций приводятся в публикациях судебной практики (см.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 109).

Основанием для признания торгов недействительными являются нарушения правил их проведения, установленных законом. В отношении нарушения при проведении торгов подзаконных актов позиция арбитражных судов различна. Так, при рассмотрении иска ЗАО "Союзконтракт-Траст" о признании недействительными торгов, на которых было продано здание, являвшееся предметом залога, было установлено, что одним из оснований иска явилось нарушение Временного положения о порядке проведения публичных торгов по продаже недвижимости в Санкт-Петербурге <*>. В нарушение данного положения торги были проведены не Фондом имущества Санкт-Петербурга, а ООО "Акрон". -------------------------------- <*> Утверждено Приказом начальника Управления юстиции Санкт-Петербурга от 07.04.1998 N 143-пр.

Оставляя без изменения постановление апелляционной инстанции об отказе в признании торгов недействительными по данному основанию, кассационная инстанция указала следующее. В соответствии со ст. 449 ГК РФ могут быть признаны недействительными торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом. Из смысла ст. 62 ФЗ "Об исполнительном производстве" следует, что торги организуются и проводятся специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью, с которыми заключен соответствующий договор. Организатор торгов (ООО "Акрон") имел необходимую лицензию на осуществление риэлтерской деятельности, и с ним судебным приставом-исполнителем был заключен договор. Таким образом, в отсутствие в Санкт-Петербурге Федерального долгового центра, создание которого было предусмотрено Постановлением Правительства РФ от 6 января 1998 г. N 6, судебный пристав-исполнитель вправе был поручить проведение публичных торгов ООО "Акрон" <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.09.1999 N А56-3547/99.

Как мы видим, в данном судебном акте по существу рассматривается вопрос о правомерности проведения торгов специализированной организацией при наличии постановления Правительства РФ, предусматривающего создание специального органа, осуществляющего подобную деятельность. В этой ситуации многие суды признавали правомерность торгов, проведенных специализированными организациями в период до создания в регионах Федерального долгового центра. Во многих случаях арбитражные суды при проверке соблюдения порядка проведения публичных торгов по продаже дебиторской задолженности исходят из требований Временной инструкции, утвержденной Министерством юстиции РФ, и признают недействительными публичные торги в случае нарушения порядка, установленного данным актом. Обоснование возможности признания недействительными публичных торгов на основании п. 1 ст. 449 ГК РФ при нарушении положений Временной инструкции в опубликованных судебных актах отсутствует. Круг законов, нарушение которых может послужить основанием для признания публичных торгов недействительными, также определяется в судебной практике по-разному. Так, Т. В. Шпачева со ссылкой на Постановление кассационной инстанции по конкретному делу <*> указывает, что нарушение требований п. 3 ст. 57 Закона об ипотеке в части, определяющей печатное издание, в котором должно быть опубликовано извещение о проведении публичных торгов, не является основанием для признания торгов недействительными. При этом приводится следующее обоснование. В соответствии со ст. 63 ФЗ "Об исполнительном производстве" порядок проведения торгов определяется ГК РФ, который не содержит специальных указаний на то, в каком печатном органе необходимо помещать извещение о предстоящих торгах <**>. -------------------------------- <*> См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.02.2000 N А56-20541/99. <**> См.: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 53.

Однако положения п. 1 ст. 449 ГК РФ не исключают применения правил проведения торгов, установленных в иных законах. В связи с этим нарушение правил проведения публичных торгов, установленных Законом об ипотеке, при реализации судебным приставом-исполнителем заложенного недвижимого имущества является основанием применения п. 1 ст. 449 ГК РФ. В качестве нарушений установленного законом порядка проведения торгов суды признавали, в частности, нарушение порядка и сроков опубликования информации о публичной продаже, изменение места и времени проведения торгов без предварительного извещения об этом, создание препятствий для участия в торгах заинтересованных лиц (недопущение в место проведения торга, отказ принимать заявки и т. д.), признание победителем участника, не представившего лучшее предложение по цене. Например, в арбитражный суд с иском о признании недействительными торгов по продаже здания магазина обратился предприниматель (должник в исполнительном производстве). Как следовало из материалов дела, оспариваемые торги были проведены судебным приставом-исполнителем 13.04.1999, в то время как объявление об их проведении сделано 09.04.1999, т. е. с нарушением срока, установленного ст. 448 ГК РФ. Данное нарушение послужило основанием для признания торгов недействительными <*>. -------------------------------- <*> Дело N А44-1867/99-С12 (Северо-Западный округ).

При рассмотрении искового заявления о признании недействительными публичных торгов суд должен оценить, насколько допущенное нарушение является существенным. Если нарушения, на которые ссылается заявитель, не повлияли и не могли повлиять на результаты торгов, нет оснований для удовлетворения такого требования. Так, организация (участник торгов) обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительными публичных торгов по продаже арестованного в ходе исполнительного производства имущества должника. В обоснование своих требований истец сослался на то, что в нарушение требований п. 4 ст. 448 ГК РФ к участию в торгах был допущен участник, не внесший задаток в размере, который был указан в извещении о проведении торгов (часть задатка была внесена векселями). Из материалов дела следовало, что истец участвовал в торгах, но не был признан победителем. Участник, нарушивший порядок внесения задатка, также победителем не являлся. К участию в торгах были допущены еще пять участников. Нарушения при внесении ими задатка отсутствовали. Публичные торги в форме аукциона проходили в установленном порядке. Договор купли-продажи заключен с лицом, предложившим в ходе торга наивысшую цену. При этих условиях суд сделал вывод о том, что допущенное нарушение не могло оказать влияния на результат торгов. В соответствии с п. 1 ст. 2 АПК РФ задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую или иную экономическую деятельность. Признание торгов недействительными и применение последствий их недействительности по формальным основаниям не направлены на защиту прав и законных интересов истца. С учетом изложенного суд в иске отказал. Изучение судебно-арбитражной практики позволяет сделать вывод о существующей тенденции к расширению содержания использованного в ст. 449 ГК РФ термина "правила проведения торгов" и включении в это понятие не только правил, определяющих процедуру проведения торгов, но и правил, регламентирующих действия, предшествующие торгам. В публикациях, в частности, приводится следующий пример. ОАО "Судоходная компания "Волжское пароходство" (должник по исполнительному производству) и ООО "В. Ф. "Грузовые перевозки" (лицо, считающее себя собственником имущества) обратились в арбитражный суд с иском к Фонду имущества (организатор торгов), а также к двум иностранным юридическим лицам (победителям торгов) о признании недействительными торгов от 16.08.1999, на которых были проданы теплоходы "Капитан Езовитов" и "Сормовский-26". Должник оспаривал торги по тем основаниям, что при обращении взыскания на спорное имущество были нарушены положения ФЗ "Об исполнительном производстве", а ООО "В. Ф. "Грузовые перевозки" ссылалось на нарушение права собственности, поскольку на торгах были проданы принадлежащие ему теплоходы. Решением арбитражного суда в удовлетворении исковых требований отказано со ссылкой на то, что действия судебного пристава-исполнителя в предусмотренном ФЗ "Об исполнительном производстве" порядке не обжаловались, исполнительное производство не приостанавливалось, а потому Фонд имущества мог проводить торги. Апелляционная инстанция решение суда отменила и признала торги недействительными в связи с тем, что в нарушение требований ст. 59 ФЗ "Об исполнительном производстве" судебный пристав-исполнитель не проверил наличие у должника имущества первой и второй очереди, не установил срок для добровольного исполнения решения суда, не направил уведомление Федеральному управлению по делам о несоительность заключенных впоследствии сделок <*>. -------------------------------- <*> См. там же.

Такое же мнение о возможности признания недействительными публичных торгов в связи с "нарушениями в самом процессе обращения взыскания на имущество, в том числе - при наложении ареста" <*>, высказывалось С. Ю. Ендовиным. -------------------------------- <*> См.: Ендовин С. Ю. Указ. соч. С. 10 - 11.

Этот подход прослеживается как в приводимой Т. В. Шпачевой практике кассационной инстанции Северо-Западного округа <*>, так и в практике иных кассационных судов. Аналогичный подход характерен и для практики Высшего Арбитражного Суда РФ 1997 - 2000 гг. <**> -------------------------------- <*> См.: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 55 - 57. <**> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по делу N 3802/00 и др.

При этом наибольшее распространение имеют случаи признания недействительными публичных торгов вследствие нарушения судебным приставом-исполнителем требований ст. 59 ФЗ "Об исполнительном производстве" об очередности наложения ареста на имущество, а также вследствие нарушения ст. 59 и 60 данного Закона и ст. 47 Налогового кодекса РФ, требующих при обращении взыскания в целях уплаты налогов на недвижимое имущество должника, относящееся к третьей очереди, уведомлять об этом территориальный орган по несостоятельности и банкротству. Приводя многочисленные примеры признания недействительными на основании п. 1 ст. 449 ГК РФ публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства, по основаниям, связанным с нарушениями, допущенными судебным приставом-исполнителем на этапах ареста, описи и оценки имущества, К. И. Скловский пишет, что существующая тенденция "отражает стремление укрепить силу сделок, совершенных на торгах, и повысить их надежность как важного инструмента оборота" <*>. -------------------------------- <*> Скловский К. И. Указ. соч. С. 107.

Противопоставляя существующему подходу иную позицию, в силу которой нарушения закона, допущенные судебным приставом-исполнителем на предварительных этапах исполнительного производства, рассматриваются как свидетельство ничтожности совершенных на публичных торгах сделок, К. И. Скловский приходит к выводу о предпочтительности складывающегося в практике подхода, поскольку оспоримость сужает возможность аннулировать торги как по кругу лиц, имеющих право оспорить сделку, так и по срокам оспаривания. В отношении рассмотренной выше тенденции в трактовке положений п. 1 ст. 449 ГК РФ хотелось бы высказать ряд соображений. Прежде всего буквальное толкование содержащихся в данной норме положений не позволяет приведенным выше образом расширять основания для признания недействительными торгов. Правила проведения торгов - это нормы, определяющие подготовку торгов, проведение аукциона и оформление его результатов. При этом подготовкой торгов должны считаться действия, непосредственно направленные именно на их проведение (опубликование извещения, принятие заявок участников и т. д.). Положения п. 1 ст. 449 ГК РФ являются общими и регулируют отношения, связанные с проведением любых торгов. При рассмотрении, например, отношений, складывающихся при выставлении на торги имущества самим собственником или по его поручению, распространение положений данной статьи на отношения, предшествующие назначению торга, делают сферу применения данной нормы совершенно неопределенной, что представляется недопустимым. Включение в круг этих действий всех мероприятий, которые проводятся судебным приставом-исполнителем в ходе исполнительного производства (арест и опись имущества, его оценка, переоценка, направление той или иной информации указанным в законе лицам и т. д.), неприемлемо как по формальным основаниям, так и по существу. С формальной точки зрения включение в "правила проведения торгов" правил, исполнение которых непосредственно с торгами никак не связано, представляется не соответствующим закону. Так, опись и наложение ареста на определенное имущество может вообще не привести к его продаже (арест может быть снят, имущество может быть исключено из описи, выбыть из владения лица, которому поручено его хранение, погибнуть и т. д.). Используя предлагаемый подход, к правилам проведения торгов следует отнести и действия по возбуждению исполнительного производства; не будет оснований для исключения оценки законности решения суда, исполнение которого производится. Все эти действия "предшествуют" торгам. Но "предшествование торгам" вовсе не означает их организацию или проведение. В приведенных выше работах указанная нами разница между собственно правилами проведения торгов и правилами, регулирующими отношения, предшествующие торгам, отмечается, но значения ей не придается. По мнению К. И. Скловского, это делается в целях повышения надежности сделок, совершенных на публичных торгах. Позволим себе в этом усомниться. Если речь идет о нарушении процедурных правил проведения торгов, то нарушения закона, как правило, являются явными как для сторон исполнительного производства, так и для потенциальных участников торгов. Так, трудно не обратить внимания на нарушение сроков опубликования извещения либо изменение места проведения торгов и т. д. Если победитель получает имущество по результатам торгов, проведенных с подобными явными нарушениями, то аннулирование сделки по иску заинтересованного лица и изъятие имущества у покупателя вполне справедливо. Зная о дефектах основания или имея возможность знать об этих дефектах, приобретатель не может надеяться на твердость своих прав на приобретенное имущество. В тех же случаях, когда речь идет о нарушениях, допущенных судебным приставом-исполнителем на этапах исполнительного производства, предшествующих передаче имущества на продажу, знать о них участники торгов, как правило, не могут. Ставить их права на имущество в зависимость от обстоятельств, им не известных, собственно, и означает снижать надежность публичных торгов и доверие покупателя к механизму публичной продажи. Не следует забывать, что сама публичная продажа, осуществляемая органами государства и от имени государства, является специальным механизмом, призванным обеспечить по возможности наиболее выгодную реализацию имущества для целей принудительного исполнения решения суда о взыскании. Неустойчивость прав добросовестных покупателей приводит к снижению предлагаемых ими на торгах сумм, к сужению круга потенциальных участников торгов и, следовательно, к затруднительности реализации имущества по справедливой цене. Попытки ограничить круг оснований недействительности публичных торгов встречаются и в судебно-арбитражной практике. В ряде случаев, отказывая в признании публичных торгов недействительными, суды указывают, что нарушения, на которые ссылался истец, не касаются самой процедуры подготовки и проведения торгов и, следовательно, не могут служить основанием для признания торгов недействительными на основании п. 1 ст. 449 ГК РФ. Так, по иску ОАО "Ленполиграфмаш" о признании недействительными результатов аукциона по продаже недвижимого имущества истца судом проверялись доводы о нарушении судебным приставом-исполнителем при обращении взыскания на имущество требований ФЗ "Об исполнительном производстве". В удовлетворении иска отказано в связи с тем, что требования Закона при проведении аукциона не нарушены <*>. -------------------------------- <*> Дело N А56-5949/99 (см.: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 56).

Требования о признании недействительными публичных торгов и требования об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя

Попытки определить последствия нарушений закона, допущенных судебным приставом-исполнителем на тех стадиях исполнительного производства, которые предшествуют передаче имущества для реализации на торгах, вызвали на практике дискуссию о соотношении таких способов защиты права, как обжалование действий судебного пристава-исполнителя и требования о признании недействительными публичных торгов. В соответствии с п. 1 ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве" на действия судебного пристава-исполнителя по исполнению исполнительного документа, выданного арбитражным судом, или на отказ в совершении указанных действий, в том числе на отказ в отводе судебного пристава-исполнителя, взыскателем или должником может быть подана жалоба в арбитражный суд по месту нахождения судебного пристава-исполнителя в 10-дневный срок со дня совершения действия (отказ в совершении действия). Во всех остальных случаях жалоба на совершение исполнительных действий судебным приставом-исполнителем или на отказ в совершении таких действий, в том числе на отказ в отводе судебного пристава-исполнителя, подается в суд общей юрисдикции по месту нахождения судебного пристава-исполнителя также в 10-дневный срок со дня совершения действия (отказа в совершении действия). Течение этого срока для лица, не извещенного о времени и месте совершения исполнительного действия (об отказе в совершении действия), начинается со дня, когда указанному лицу стало об этом известно. Судебный пристав-исполнитель является должностным лицом <*>, представителем государственного органа, входящего в систему органов исполнительной власти. Судебный пристав-исполнитель наделен властными полномочиями в отношении должника, а также иных лиц, для которых обязательны его предписания и указания. Между судебным приставом-исполнителем, функции которого носят публичный характер, и указанными лицами складываются административные правоотношения. -------------------------------- <*> См.: п. 2 ст. 3 Закона о судебных приставах.

В связи с этим дела по жалобам на действия судебного пристава-исполнителя рассматриваются судами в порядке рассмотрения дел, вытекающих из административных отношений <*>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону "Об исполнительном производстве" Л. Ф. Лесницкой включен в информационный банк согласно публикации - Юстицинформ, 1999. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Научно-практический комментарий к Федеральному закону Российской Федерации "Об исполнительном производстве" (под ред. В. М. Шерстюка, М. К. Юкова) включен в информационный банк согласно публикации - Городец, 2004 (издание второе, исправленное, дополненное и переработанное). ------------------------------------------------------------------ <*> См. об этом: Лесницкая Л. Ф. Комментарий к Федеральному закону "Об исполнительном производстве". М.: Городец-издат, 1998. С. 16; Научно-практический комментарий к Федеральному закону Российской Федерации "Об исполнительном производстве" / Под ред. М. К. Юкова, В. М. Шерстюка. М.: Городец-издат, 2001. С. 326 (автор комментария - Т. К. Андреева).

Жалоба на действия судебного пристава-исполнителя может быть подана взыскателем и должником (т. е. сторонами исполнительного производства). Обобщения судебной практики показывают, что наиболее распространенной причиной обжалования является неправомерность действий судебного пристава-исполнителя по осуществлению описи, ареста и реализации имущества должника. При этом вопрос о принадлежности имущества должнику не оценивается, а дается оценка правомерности действий судебного пристава <*>. -------------------------------- <*> См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 28.03.2000 N 4605/98.

Жалоба может быть подана на действия судебного пристава-исполнителя, предшествующие передаче имущества для реализации на торгах (т. е. по приведенной нами выше ряда авторов терминологии на действия, связанные с "подготовкой к проведению торгов"), - по описи, аресту, оценке имущества и т. д. Вместе с тем удовлетворение жалобы и признание действий должностного лица незаконными, как обоснованно отмечает Т. В. Шпачева, если торги уже проведены, "никакого практического значения не имеют, поскольку признание действий судебного пристава-исполнителя по проведению торгов неправомерными не означает недействительности самих проведенных торгов" <*>. -------------------------------- <*> Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 57.

В ряде случаев суды приходили к выводу о том, что признанию торгов недействительными в связи с нарушениями закона в процессе исполнительного производства должно предшествовать решение суда о признании неправомерными действий судебного пристава-исполнителя по подготовке торгов, вынесенное в порядке ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве". Так, А. Е. Воротников и А. Ю. Смоляков приводят пример, когда суд первой инстанции отказал в иске о признании торгов недействительными, обоснованном наличием нарушений в ходе исполнительного производства, в связи с тем, что должник в установленные законом сроки не обратился в суд с жалобой на действия судебного пристава-исполнителя и не заявлял ходатайства о восстановлении срока, установленного для ее подачи <*>. На существование подобной практики указывает и Т. В. Шпачева <**>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 110 - 111. <**> Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 57.

В обоснование данного подхода указывается, что если истец не воспользовался правом обжаловать действия судебного пристава-исполнителя в указанном выше порядке, то он не может ссылаться на неправомерность этих действий при рассмотрении иска о признании торгов недействительными. В отличие от дореволюционного права действующее законодательство не связывает возможность оспаривания публичных торгов с обязательным предварительным использованием мер защиты, предусмотренных п. 1 ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве" <*>. Учитывая широкий круг лиц, которые могут заявить требования об оспаривании действий должностного лица и требования о признании торгов недействительными, такая связь и не могла быть установлена. -------------------------------- <*> Это отличие вызвано прежде всего весьма существенными различиями в подходе к самому порядку регулирования отношений в данной области, на которые указывалось выше.

Тем не менее распространенность приведенной выше позиции не случайна. Сталкиваясь с тенденцией необоснованного расширения круга оснований для признания недействительными торгов, правоприменительная практика пытается таким образом защитить приобретателя, вводя указанное выше дополнительное требование. Признание действий судебного пристава-исполнителя незаконными до проведения торгов в судебном порядке может в некоторых случаях ставить под вопрос добросовестность покупателя, так как о наличии такого судебного решения ему в принципе может быть известно. Хотя следует добавить, что отсутствие обязательной публикации таких решений делает предположение о наличии соответствующей информации у потенциальных покупателей маловероятным. По нашему мнению, вопрос о необходимости обязательного предварительного обжалования указанных выше действий судебного пристава-исполнителя при правильном применении положений п. 1 ст. 449 ГК РФ не возникает. Если исходить из того, что собственно процедура проведения торгов начинается с опубликования извещения о проведении публичных торгов организатором (субъектом, на которого законодательством возложена функция реализации имущества, на которое обращено взыскание), то нарушение норм закона на предшествующих этапах исполнительного производства не может рассматриваться как основание для признания публичных торгов недействительными. Именно с момента публикации извещения организатором торгов собственно и начинается организация публичного торга, и мы сталкиваемся с урегулированной законом процедурой их проведения, нарушения которой очевидны или по крайней мере могут быть известны потенциальным покупателям. Именно эти нарушения могут являться основанием для признания судом публичных торгов недействительными по иску заинтересованного лица. Пытаясь разрешить вопрос о последствиях нарушений закона, допущенных судебным приставом-исполнителем на предварительных стадиях исполнительного производства (до реализации имущества), и осознавая, что эти нарушения не охватываются определением, содержащимся в п. 1 ст. 449 ГК РФ, нередко приходят к выводу о том, что эти нарушения являются основаниями для признания публичных торгов ничтожными (со ссылкой на ст. 168 ГК РФ). Такое мнение высказывает, в частности, Т. В. Шпачева <*>. -------------------------------- <*> См.: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 59.

А. Ю. Смоляков и А. Е. Воротников высказывают следующее суждение: "...в отношении принудительной реализации имущества такими правилами (проведения торгов. - Л. Н.) являются прежде всего нормы, регламентирующие исполнительное производство на стадии описи, ареста, оценки и выставления имущества на торги. Данные нормы непосредственно не регламентируют порядка проведения торгов, однако в результате их нарушения покупателям предлагается имущество, которое предметом продажи не могло быть. В силу статьи 168 Гражданского кодекса РФ подобная сделка является ничтожной как не соответствующая требованиям закона. При этом, как отмечено в Постановлении по делу N Ф08-1707/01, при ничтожности сделки применение последствий ее недействительности не связано с вопросом о признании недействительными торгов, в результате которых сделка совершена. Вывод суда о необходимости оспаривать результаты торгов для признания договора купли-продажи недействительным признан ошибочным" <*>. -------------------------------- <*> Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 110.

Как и в отношении ничтожных сделок, делается вывод о том, что правовой результат торгов в этом случае не возникает и признание торгов "ничтожными" в этом случае вообще не требует решения суда. К требованию о применении последствий договора купли-продажи, основанного на "ничтожных" торгах, предлагается применять срок исковой давности, предусмотренный п. 1 ст. 181 ГК РФ. Такой подход, по нашему мнению, противоречит смыслу положений ГК РФ о признании недействительными торгов (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Установление специальных оснований и специального - судебного - порядка признания торгов недействительными свидетельствует о стремлении законодателя ограничить случаи признания торгов недействительными. По крайней мере в отношении публичных торгов эта цель связана с необходимостью обеспечения более прочного и устойчивого положения приобретателя, поскольку он приобретает имущество у государства, которое действует в рамках своих публичных полномочий. Предполагается, что оценить правомерность действий, связанных с исполнением судебного решения, характер нарушения и значение его для конечного результата исполнительного производства может только суд, и только он может лишить торги юридической силы, ликвидировать их юридический результат. Как указывалось ранее, собственно торги не являются сделкой. В современной правовой ситуации их можно охарактеризовать как комплекс действий, направленных на выявление наиболее предпочтительного покупателя; сами по себе торги не порождают отчуждение имущества, необходим договор купли-продажи, который является самостоятельным действием (сделкой) даже при оформлении итогов торгов и договора одним документом (протоколом). Процесс проведения торгов имеет сложный характер и состоит из различных юридических фактов, включая ряд односторонних действий и сделок организатора торгов, направленных на их организацию и проведение (опубликование информации, сбор заявок, проведение торга, оформление протокола и т. д.). Каждое отдельное действие в рамках предусмотренной законом процедуры, даже если оно и может быть охарактеризовано как сделка, не может быть оспорено либо признано ничтожным, так как оно непосредственно не порождает результата. Сами торги порождают лишь обязанность заключения договора, иначе не было бы необходимости указывать на недействительность заключенного с победителем договора как на результат признания недействительными торгов. Отпадение основания для заключения договора приводит к его недействительности, но основание (торги) может отпасть лишь по решению суда и в строго предусмотренных им случаях. Пункт 1 ст. 449 ГК РФ имеет в виду оспаривание не сделки, заключенной на торгах, а самих торгов, изложенная выше позиция тем более представляется неприемлемой. При этом приведенная выше позиция противоречит, по нашему мнению, и указанию, содержащемуся в п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8, на применение к требованиям об оспаривании публичных торгов норм об оспоримых сделках и, следовательно, на необходимость судебной оценки нарушений, допущенных в ходе использования специального механизма выявления потенциального контрагента по договору (покупателя). Таким образом, при наличии нарушений, допущенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнительного производства, нет оснований для признания публичных торгов недействительными на основании п. 1 ст. 449 ГК РФ. Отсутствуют основания и для квалификации торгов в том смысле, в каком использует это понятие ГК РФ, при наличии подобных нарушений в качестве ничтожной сделки в связи с невозможностью признания механизма выявления потенциального покупателя сделкой. Как видно из изложенных выше судебных решений, рассматривая вопрос о признании недействительными торгов на основании п. 1 ст. 449 ГК РФ, суды самостоятельно переходят к оценке собственно сделки, заключенной на торгах, и по существу рассматривают вопрос ее соответствия закону. Данный вопрос является самостоятельным и будет рассмотрен нами ниже. Незаконные действия, совершенные судебным приставом-исполнителем при обращении взыскания на имущество, обжалуются в особом порядке, предусмотренном п. 1 ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве". Признание их незаконными не влечет признания недействительными торгов, если отсутствуют собственно нарушения порядка публичной продажи. Сохранение результата торгов отвечает интересам покупателя, оборота в целом, а также цели обеспечения эффективности исполнения решений. Интересы должника и взыскателей при сохранении торгов защищаются путем предоставления им права оспорить соответствующие действия судебного пристава-исполнителя и взыскать причиненные этими действиями убытки. Гражданское законодательство предусматривает возмещение вреда в качестве одного из способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ). Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издание не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием (ст. 16 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве" вред, причиненный судебным приставом-исполнителем гражданам и организациям, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством Российской Федерации. Аналогичное положение содержит и п. 3 ст. 19 ФЗ "О судебных приставах", предусматривающий возмещение ущерба, причиненного судебным приставом гражданам и организациям, в порядке, предусмотренном гражданским законодательством Российской Федерации.

Основания признания недействительными договоров, заключенных на публичных торгах

Совершенно очевидно, что, предусматривая в качестве последствия признания недействительными торгов недействительность заключенного на торгах договора (п. 2 ст. 449 ГК РФ), закон не исключает возможности оспаривания заключенных с использованием данного механизма договоров по иным основаниям. Такие договоры могут быть признаны недействительными судом как оспоримые сделки или являться ничтожными по общим правилам, установленным законом. Другой подход означал бы, что, заключая договоры на торгах, участники оборота могут обойти любые требования закона, не относящиеся к регулированию порядка проведения торгов. Сказанное можно в полной мере отнести и к случаям публичной продажи. К сожалению, в отличие от ранее существовавших правил, ограничивающих возможность оспаривания заключенных на публичных торгах сделок посредством включения исчерпывающего перечня оснований для признания их недействительными, действующее гражданское и процессуальное законодательство таких правил не содержит. Именно это принципиальное отличие действующего законодательства <*> от устоявшихся, обоснованных и тесным образом увязанных с ролью государства в процессе принудительной реализации имущества при обращении на него взыскания конструкций, повлекло разнобой в правоприменительной практике. -------------------------------- <*> Данное отличие вряд ли являлось результатом сознательного выбора. Скорее можно говорить о серьезном пробеле, о наличии которого свидетельствует сравнительный анализ положений ст. 447 ГК РФ и ФЗ "Об исполнительном производстве".

Из целого ряда приведенных выше судебных актов видно, что истец, оспаривая торги и ссылаясь на положения п. 1 ст. 449 ГК РФ, на самом деле требовал признать недействительным заключенный на торгах договор по основаниям, не связанным с нарушениями порядка проведения торга. При этом можно выделить ряд наиболее часто встречающихся ситуаций.

Оспаривание заключенного на публичных торгах договора купли-продажи со ссылкой на допущенные в ходе исполнительного производства судебным приставом-исполнителем нарушения порядка осуществления исполнительных действий, установленных ФЗ "Об исполнительном производстве"

В подавляющем большинстве случаев заявитель, ссылаясь на допущенные судебным приставом-исполнителем в ходе обращения взыскания нарушения процедурных требований ФЗ "Об исполнительном производстве", оспаривает заключенную на торгах сделку купли-продажи, полагая, что указанные нарушения закона влекут ее ничтожность на основании ст. 168 ГК РФ. Однако исковое требование ошибочно формулируется как требование о признании недействительными торгов (п. 1 ст. 449 ГК РФ), и для обоснования такой ссылки допущенные нарушения пытаются отнести к нарушениям порядка проведения торгов. Многочисленные примеры такого подхода приводились выше. Например, на практике распространены ссылки заявителей на нарушения судебным приставом-исполнителем требований ст. 52 ФЗ "Об исполнительном производстве", которая предусматривает, что оценка имущества должника производится судебным приставом-исполнителем по рыночным ценам, действующим на день исполнения исполнительного документа, за исключением случаев, когда оценка производится по регулируемым ценам. Если оценка отдельных предметов является затруднительной либо должник или взыскатель возражает против произведенной судебным приставом-исполнителем оценки, судебный пристав-исполнитель для определения стоимости имущества назначает специалиста. Так, при рассмотрении одного из дел было установлено, что судебному приставу-исполнителю был передан исполнительный лист арбитражного суда о взыскании с заемщика в пользу банка задолженности по кредиту в размере 404643 руб. путем обращения взыскания на здание, являющееся предметом договора залога, и оборудование оздоровительного комплекса. Во исполнение этого исполнительного листа судебный пристав произвел опись и арест спорного здания, оценив его в 450 тыс. руб. В специализированную организацию направлена заявка на продажу здания, где начальная цена обозначена в значительно меньшем размере - 82856 руб. Впоследствии судебным исполнителем был изготовлен новый акт описи и ареста здания с указанием другой цены - 82856 руб. Согласно протоколу торгов спорное здание реализовано покупателю за 87 тыс. руб. Суд указал, что при определении рыночной цены объекта судебным приставом-исполнителем безосновательно не принято во внимание требование ст. 350 ГК РФ о начальной цене продажи заложенного имущества, определяемой решением суда, что явилось основанием для признания недействительными публичных торгов <*>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 112.

Косвенно вывод о значении при оспаривании сделки по продаже имущества должника правильности оценки можно сделать на основании Постановления Президиума ВАС РФ от 11.12.2001 N 5927/01 <*>. -------------------------------- <*> См.: Шпачева Т. В. Споры, связанные с исполнительным производством. 2-е изд. СПб., 2004.

При рассмотрении данного дела было установлено, что Российское акционерное общество энергетики и электрификации "Единая энергетическая система Российской Федерации" (РАО "ЕЭС России") обратилось в арбитражный суд с иском о признании ничтожной сделки купли-продажи права требования по неисполненным денежным обязательствам открытого акционерного общества "Алтайэнерго" в размере 114469424 руб., возникшим у последнего из договора, заключенного с РАО "ЕЭС России". Ответчиками по делу привлечены Главное управление юстиции г. Москвы, Федеральный долговой центр при Правительстве Российской Федерации, открытое акционерное общество "Центр оптимизации расчетов ЕЭС". В качестве третьих лиц привлечены Федеральная энергетическая комиссия, общество с ограниченной ответственностью "Фирма "А. В." и открытое акционерное общество "Алтайэнерго". Решением суда требование РАО "ЕЭС России" удовлетворено. Суд первой инстанции признал сделку купли-продажи права требования дебиторской задолженности общества "Алтайэнерго" перед РАО "ЕЭС России" - кредитором по неисполненным денежным обязательствам недействительной (ничтожной). В кассационной инстанции решение было отменено и в удовлетворении иска отказано, поскольку суд кассационной инстанции не нашел нарушений в проведении аукционных торгов дебиторской задолженности, принадлежащей истцу, и оснований для признания сделки купли-продажи права требования этой задолженности недействительной. По мнению суда кассационной инстанции, оспариваемая сделка, заключенная по результатам аукционных торгов, породила отношения, регулируемые нормами, содержащимися в ст. 447 - 449 ГК РФ, и нормами ФЗ "Об исполнительном производстве". Президиум счел, что судебные акты подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Как следовало из материалов дела, между РАО "ЕЭС России" и ОАО "Алтайэнерго" был заключен договор на оказание услуг по организации работы ОАО "Алтайэнерго" в составе ЕЭС России. За эти услуги ОАО "Алтайэнерго" обязалось уплачивать РАО "ЕЭС России" абонентную плату в размере, установленном Федеральной энергетической комиссией Российской Федерации. Согласно акту сверки задолженность ОАО "Алтайэнерго" по абонентной плате составила 114469424 руб., что сторонами не оспаривалось. В ходе сводного исполнительного производства дебиторская задолженность ОАО "Алтайэнерго" перед РАО "ЕЭС России" по абонентной плате была арестована. На основании ст. 16 Временной инструкции о порядке ареста и реализации прав (требований), принадлежащих должнику как кредитору по неисполненным денежным обязательствам третьих лиц по оплате фактически поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг (дебиторской задолженности) при обращении взыскания на имущество организаций-должников, утвержденной Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 3 июля 1998 г. N 76, дебиторская задолженность была реализована на аукционных торгах. Победителем торгов признано открытое акционерное общество "Центр по урегулированию дебиторской и кредиторской задолженности Единой энергетической системы" ("Центр оптимизации расчетов ЕЭС"), что подтверждено протоколом, имеющим силу договора уступки права требования. Дебиторская задолженность, принадлежащая РАО "ЕЭС России" в сумме 114469424 руб., была продана за 27071743 руб., т. е. по низшей цене лота. Статьей 11 ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", принятым Государственной Думой 10 марта 1995 г., на Федеральную энергетическую комиссию Российской Федерации, в частности, возложены полномочия по установлению нормативов формирования средств для финансирования деятельности и развития Единой энергетической системы Российской Федерации, рассмотрению проектов целевых программ развития электроэнергетики Российской Федерации и предложений по их финансированию, установлению экономически обоснованного размера абонентной платы за услуги по организации и развитию ЕЭС России и иные услуги. В размер абонентной платы, утверждаемой Федеральной энергетической комиссией Российской Федерации, вошла инвестиционная составляющая. Согласно постановлению этой комиссии за счет инвестиционной составляющей производится финансирование важнейших строек и объектов капитального строительства по электроэнергетике. С учетом изложенного Президиум ВАС РФ счел, что при новом рассмотрении дела следует выяснить, произведена ли оценка дебиторской задолженности по рыночной стоимости и соответствует ли в этой связи заключенная на торгах сделка действующему законодательству, принимая во внимание, что часть средств из дебиторской задолженности имеет целевой инвестиционный характер. По нашему мнению, процедурные нарушения, допущенные судебным приставом-исполнителем, сами по себе не являются основанием для признания недействительными публичных торгов, поскольку непосредственно не влияют на сам результат торгов. Как уже указывалось, нет оснований квалифицировать их в качестве нарушений, допущенных при совершении сделки купли-продажи. В рассматриваемых ситуациях ФЗ "Об исполнительном производстве" предусматривает особый порядок и особые последствия признания незаконными действий судебного пристава-исполнителя, осуществляемых им при исполнении судебного акта. Это исключает, по нашему мнению, возможность признания недействительным договора по реализации имущества, на которое обращено взыскание, со ссылкой на нарушения правил об аресте, описи, оценке имущества в ходе исполнительного производства, если эти нарушения не затрагивают саму возможность реализации имущества должника на торгах. Указанные действия должны быть оспорены заинтересованной стороной в порядке ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве". Такая необходимость обусловливается тем, что его действия, как действия органа, уполномоченного осуществлять принудительные действия для целей реализации судебного решения, могут быть признаны незаконными в данном случае только судом. Как мы видим, именно в рассматриваемых ситуациях суды нередко приходили к выводу о необходимости до обжалования торгов предварительно оспорить действия судебного пристава. Заявляя такие требования о признании в установленном порядке незаконными указанных выше действий судебного пристава-исполнителя, заинтересованные лица могут требовать принятия судом мер, направленных на предотвращение продажи (например, запретить реализацию имущества). Учитывая 10-дневный срок обжалования действий судебного пристава-исполнителя и предусмотренный законом минимальный 30-дневный срок извещения о проведении торгов, заинтересованное лицо имеет возможность заявить такое требование до продажи. При наличии судебного акта, запрещающего реализацию имущества на торгах, произведенная в нарушение данного запрета продажа будет, очевидно, квалифицироваться в качестве ничтожной сделки. Вопрос о возможности признания недействительной сделки купли-продажи имущества на публичных торгах в том случае, если действия пристава-исполнителя будут признаны недействительными после проведения торгов, заключения договора и передачи имущества покупателю, остается при нынешнем состоянии законодательства открытым. Очевидно, тем не менее, что к разрушению результата торгов не могут приводить такие нарушения, которые касаются только порядка осуществления исполнительных действий.

Оспаривание заключенного на публичных торгах договора купли-продажи со ссылкой на отсутствие оснований для применения судебным приставом-исполнителем предусмотренных ФЗ "Об исполнительном производстве" мер принудительного исполнения

К таким случаям можно отнести случаи ареста и реализации имущества судебным приставом-исполнителем при отсутствии судебного акта об обращении взыскания на имущество должника. При рассмотрении одного из дел суд признал недействительным (ничтожным) договор купли-продажи, заключенный по итогам публичных торгов, по иску участника общей собственности ввиду нарушения требований ст. 255 ГК РФ о порядке и условиях продажи доли должника в праве общей собственности. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным заключенного по результатам публичных торгов договора купли-продажи доли в праве собственности на нефтебазу с автозаправочной станцией и применении последствий недействительности сделки. Суд признал договор недействительным по следующим основаниям. Автозаправочная станция являлась частью нефтебазы, принадлежащей на праве общей долевой собственности истцу и должнику в исполнительном производстве, привлеченному к участию в деле в качестве третьего лица. Право собственности истца на 60 процентов имущества нефтебазы подтверждено решением суда. В соответствии с требованиями ст. 255 ГК РФ кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у сособственника другого имущества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания. Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соответствующей рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга. В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов. Как следовало из материалов дела, взыскатель не обращался с требованием о выделе доли к остальным собственникам. Судебный порядок обращения взыскания на долю должника в общем имуществе соблюден не был. Таким образом, при продаже имущества нарушены права истца на долю в общем имуществе. При продаже не соблюден порядок обращения взыскания на долю в общем имуществе (ст. 255 ГК РФ): в нарушение требований закона доля должника в натуре выделена не была. В связи с этим данный объект не мог быть отчужден в общем порядке при обращении взыскания на имущество должника. С учетом изложенного суд удовлетворил иск о признании договора купли-продажи недействительным как ничтожной сделки. В приведенном выше деле, как мы видим, речь идет не о нарушении порядка осуществления исполнительных действий, а об отсутствии собственно судебного акта, на основании которого могло быть обращено взыскание на имущество должника в виде доли в общем имуществе. Приведенные выше ситуации связаны с осуществлением судебным приставом-исполнителем действий по реализации имущества при отсутствии законных для этого оснований. Договор купли-продажи изъятого из оборота имущества, заключенный по результатам публичных торгов, также является ничтожным независимо от того, имеются ли основания для признания недействительными самих торгов. К подобным случаям примыкают и случаи принудительной продажи с публичных торгов имущества, не принадлежащего должнику на праве собственности или ином вещном праве. Недействительность торгов (а точнее, заключенных на торгах сделок купли-продажи) связывается в судебно-арбитражной практике с нарушением требований ст. 58 ФЗ "Об исполнительном производстве". Эта норма предусматривает, что в случае отсутствия у должника-организации денежных средств, достаточных для погашения задолженности, взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (за исключением имущества, изъятого из оборота или ограниченного в обороте), независимо от того, где и в чьем фактическом пользовании оно находится. Так, по одному из дел общество с ограниченной ответственностью "Бионет" обратилось с иском об оспаривании публичных торгов, на которых было продано судно "И. Вациетис". Истец указывал, что на торгах продано принадлежащее ему имущество по долгам иного лица (АОЗТ "Бионет-2"). При рассмотрении дела суд тщательно исследовал вопросы соблюдения предусмотренных ГК РФ правил подготовки и проведения торгов и пришел к выводу об отсутствии оснований для признания торгов недействительными (дело N 3471) <*>. -------------------------------- <*> См.: Шпачева Т. В. Указ. соч. С. 59.

Такой же подход применен апелляционной и кассационной инстанциями при рассмотрении дела N А56-2039/99. По данному делу КУГИ обратился в арбитражный суд с иском к ООО "Сантехремстрой" (покупатель) и АООТ "Гидроэлектромонтаж" (должник) о признании недействительными торгов от 17.11.1997 по продаже нежилых помещений. При этом истец ссылался на то, что на торгах продано имущество, принадлежащее государству, а не АООТ "Гидроэлектромонтаж", поскольку спорные помещения включены в план приватизации правопредшественника должника в качестве имущества, не подлежащего приватизации. Суды как апелляционной, так и кассационной инстанций, установив фактические обстоятельства дела, на которые ссылался истец, не удовлетворили его требования исходя из того, что формальные правила проведения торгов, установленные законом, в данном случае не нарушены. Состоявшиеся судебные акты были отменены Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ с направлением дела на новое рассмотрение. При этом Президиум ВАС РФ указал, что при проведении торгов были нарушены требования ст. 58 ФЗ "Об исполнительном производстве", в соответствии с которыми взыскание обращается на имущество должника, а в данном случае взыскание обращено на имущество, не принадлежащее должнику <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 25.04.2000 N 9003/99.

Нельзя не отметить, что судебные органы пытаются нередко путем расширительного толкования положений п. 1 ст. 449 ГК РФ восполнить отсутствие в действующем законодательстве положений о последствиях продажи с публичных торгов не принадлежащего должнику имущества. Тем не менее говорить о недействительности самих торгов в рассматриваемых случаях нет оснований, поскольку отсутствуют собственно нарушения порядка производства торгов. Можно говорить о дефекте самой сделки купли-продажи. При продаже на публичных торгах продавцом является орган государства, наделенный публичными правомочиями по принудительной реализации имущества, принадлежащего должнику, на которое обращается взыскание. Если в отношении принадлежащего должнику в исполнительном производстве имущества уполномоченное лицо наделено правом распоряжения при обращении взыскания, то в отношении не принадлежащего должнику на соответствующем вещном праве имущества право распоряжаться имуществом у данного лица отсутствует. Но подобный вывод допустим лишь при исходной позиции, допускающей возможность признания договора купли-продажи ничтожным из-за отсутствия соответствующих полномочий у продавца. Сама же исходная позиция требует серьезного обоснования с учетом норм ГК РФ о защите права собственности. Дискуссионные аспекты этой позиции могут быть проанализированы при рассмотрении вопросов о соотношении требований о применении последствий недействительности сделок купли-продажи и требований о виндикации. По нашему мнению, в рассмотренных выше ситуациях защита права лица, имущество которого было реализовано с торгов, должна осуществляться посредством предъявления иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Аналогичный подход может быть применен и в случаях обращения взыскания по долгам должника на имущество третьего лица - залогодателя при отсутствии судебного акта об обращении взыскания на предмет залога.

Последствия признания недействительными публичных торгов

Поскольку сами публичные торги как механизм выявления победителя порождают возникновение обязанности заключения договора с победителем торгов, то установленным законом последствием признания их недействительными является признание недействительным договора купли-продажи, заключенного с победителем торгов. Договор купли-продажи аннулируется (лишается юридической силы) автоматически при признании недействительными торгов, поэтому заявления самостоятельного искового требования о признании недействительным этого договора, если оспариваются торги, не требуется. Не исключена ситуация (и она встречается на практике) признания недействительными торгов до заключения с победителем договора купли-продажи. В этом случае отпадают основания для его заключения. Последствия недействительности договора купли-продажи определяются ст. 167 ГК РФ. Пункт 1 ст. 167 ГК РФ устанавливает, что недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Применительно к ситуации, связанной с признанием недействительным договора купли-продажи, следует признать, что аннулирование торгов приводит к ничтожности сделки купли-продажи с момента ее совершения. В соответствии с п. 2 ст. 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. Пункт 1 ст. 449 ГК РФ определяет круг лиц, которые могут обратиться с иском о признании недействительными публичных торгов, но не указывает, кто вправе требовать применения последствий недействительности заключенного по итогам торгов договора. Нередко суды, основываясь на положениях абз. 2 п. 2 ст. 166 ГК РФ, приходят к выводу о том, что в данном случае требование о применении последствий недействительности сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом и что суд также вправе применить такие последствия по собственной инициативе. Так, суд кассационной инстанции, направляя дело на новое рассмотрение, указал, что при наличии оснований для признания торгов недействительными, с учетом требований ст. 166 ГК РФ, суду первой инстанции следует по собственной инициативе применить последствия недействительности сделки путем возвращения сторон в первоначальное положение <*>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 114.

Вместе с тем данный подход вызывает возражения. Закон допускает возможность признания недействительными торгов только по иску заинтересованных лиц. Решая вопрос о наличии заинтересованности в признании торгов недействительными, суд должен принимать во внимание, возможно ли применение последствий недействительности сделки и будут ли защищены нарушенные права и охраняемые законом интересы не просто при признании торгов недействительными, а при применении последствий такой недействительности <*>. -------------------------------- <*> Как справедливо указано в одном из судебных актов, "само по себе признание торгов недействительными не решает вопроса о восстановлении нарушенного права" (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа по делу N А42-5824/01-21).

Если же применение последствий по иску конкретного лица невозможно либо их применение не приводит к восстановлению его нарушенных прав и обеспечению законных интересов, то истца нельзя признать лицом, заинтересованным в признании торгов недействительными. В связи с этим применение последствий недействительности публичных торгов и как следствие заключенного с победителем договора возможно лишь по иску заинтересованного лица, но не по инициативе суда. Этот подход соответствует природе данных отношений, где лишение сделки юридической силы поставлено в зависимость от действий лиц, права и интересы которых нарушены. Кроме того, применение положения о возможности применения последствий недействительности по инициативе суда противоречит смыслу разъяснения применения в данном случае правил об оспоримых сделках, содержащемуся в п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8. ГК РФ не предусматривает возможности применения последствий оспоримой сделки по требованию лиц, не указанных в законе. Применительно к торгам это могут быть только те лица, которые вправе их оспорить (заинтересованные лица). Во многих случаях вывод о возможности применения последствий по инициативе суда является следствием признания публичных торгов, проведенных судебными приставами-исполнителями, действовавшими с нарушением закона в ходе исполнительного производства, ничтожными сделками. Так, кассационная инстанция по одному из дел указала, что в случае признания недействительной ничтожной сделки применим обязательственно-правовой способ защиты права, предусмотренный ст. 167 ГК РФ. В части инициативного применения последствий недействительности сделки окружной суд высказался следующим образом: поскольку применение последствий недействительности ничтожной сделки при отсутствии такого требования истца является правом, а не обязанностью суда, то судебная коллегия не находит возможным понуждать суд к реализации его же права, что влечет возникновение обязанности, которая не установлена законом <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление ФАС Московского округа по делу N КГ-А41/7642-01.

При применении судами норм о реституции в отношениях, связанных с признанием недействительными публичных торгов, основные расхождения возникают из-за отсутствия определенности по вопросу о сторонах совершаемой сделки. Так, по одному из дел кассационная инстанция исходила из того, что при применении последствий недействительности сделки путем возврата сторон в первоначальное положение покупатель обязан возвратить реализованное на торгах имущество Главному управлению юстиции по Краснодарскому краю для устранения допущенных нарушений, а последнее обязано вернуть покупателю уплаченные им денежные средства. Принимая во внимание, что согласно справке службы судебных приставов денежная сумма, полученная от реализации спорного имущества, перечислена взыскателю, кассационная инстанция указала на необходимость обсудить вопрос о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица <*>. -------------------------------- <*> Дело N Ф08-1372/2000 ФАС Северо-Кавказского округа.

Научно-консультативный совет при Федеральном арбитражном суде Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам (02.03.2001). Имущество, проданное с торгов, в случае признания их недействительными подлежит возврату должнику, являющемуся надлежащим объектом реституции. Однако при этом следует учитывать основания, по которым торги признаны недействительными. Если судебным приставом не допущено нарушений при аресте, описи и оценке имущества, оно подлежит возврату для повторного проведения торгов. Нарушение же процедуры описи и ареста имущества приводит к отпадению законности завладения спорным имуществом со стороны службы судебных приставов, и при таких обстоятельствах оно должно быть возвращено должнику. Служба судебных приставов, равно как и специализированная организация, проводившая торги, не может признаваться субъектом реституции, проводимой в порядке ст. 167 ГК РФ <*>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 114.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отменил судебные акты, в которых одной из сторон, в отношении которой были применены последствия недействительности договора купли-продажи, совершенной по итогам публичных торгов, проведенных в рамках исполнительного производства, было признано Министерство юстиции РФ, по следующим основаниям. По мнению Президиума ВАС РФ, суд не учел, что, заключая с покупателем договор купли-продажи, Управление юстиции действовало в рамках исполнительного производства по обязательствам собственника спорного имущества в интересах взыскателя, т. е. не являлось стороной в указанной сделке. Сторонами в сделке в данном случае являются должник и покупатель. Суд также не учел, что сумма от реализации спорного имущества, взысканная судом с Министерства юстиции РФ, направлена на погашение задолженности должника перед банком. Удовлетворяя требование о применении последствий недействительности сделки в отношении возврата денежных средств истцу, суд не выяснил, в чьем фактическом владении находится спорное имущество, в связи с чем дело направлено на новое рассмотрение <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ по делу N 8924/01. Аналогичная позиция применена ФАС Северо-Западного округа по делу N 1002; лицом, получившим по сделке денежные средства, является не организатор торгов, выполнявший лишь посреднические функции, а должник в исполнительном производстве, долги которого за счет этих средств погашены.

В Постановлении Президиума ФАС Северо-Кавказского округа от 04.04.2003 дается следующее обоснование такого подхода. После реализации имущества должника на торгах вырученные средства направляются на погашение долгов продавца. Если торги признаются недействительными и должнику возвращается имущество, то покупатель не может взыскать уплаченные им средства с фактического получателя, поскольку в соответствии со ст. 1102 ГК РФ неосновательное обогащение предполагает отсутствие установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований для приобретения или сбережения имущества. В данном случае фактический получатель денежных средств таким основанием обладает - это решение суда и исполнительный документ. Таким образом, недолжное приобретается на стороне должника: он не только не уплатил долг фактическому получателю денежных средств, но и вернул свое имущество в порядке применения последствий недействительности сделки, заключенной на торгах. Поэтому у покупателя появляется право требования уплаченной им суммы с должника в порядке ст. 167 и 1102 ГК РФ. С учетом того, что у должника могут отсутствовать денежные средства, покупатель вправе при применении реституции в части возврата имущества воспользоваться таким способом обеспечения исполнения обязательства, как удержание <*>. -------------------------------- <*> См.: Воротников А. Е., Смоляков А. Ю. Указ. соч. С. 115.

Нельзя не заметить, что практически во всех современных работах, посвященных проблеме недействительности публичных торгов, делается попытка определить общие последствия для различных ситуаций. Данный подход бесперспективен, поскольку в зависимости от характера обсуждаемого нарушения последствия могут определяться различным образом. Признание недействительными публичных торгов в случае нарушения порядка их проведения влечет недействительность договора купли-продажи и возврат сторон по сделке в первоначальное положение (ст. 167 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "Об исполнительном производстве" на службу судебных приставов возлагается принудительное исполнение судебных актов и актов других органов Российской Федерации. Полномочия службы судебных приставов определяются указанным выше Законом. ФЗ "Об исполнительном производстве" предусматривает, что при предъявлении в установленном федеральным законом порядке надлежаще оформленного исполнительного документа, принятии судебным приставом-исполнителем постановления о возбуждении исполнительного производства и истечении срока, установленного судебным приставом-исполнителем для добровольного исполнения, к должнику могут быть применены меры принудительного исполнения, в том числе обращение взыскания на имущество должника путем наложения ареста на имущество и его реализации. Арест имущества должника состоит из описи имущества, объявления запрета распоряжаться им, а при необходимости ограничения права пользования имуществом, его изъятия или передачи на хранение. Виды, объем и сроки ограничений определяются судебным приставом-исполнителем (п. 2 ст. 51 ФЗ "Об исполнительном производстве"). Из положений ст. 54 и 62 ФЗ "Об исполнительном производстве" следует, что торги в рамках исполнительного производства организуются и проводятся специализированными организациями, имеющими право совершать соответствующие операции, с которыми заключен соответствующий договор. По смыслу данной нормы закона такой договор заключается со службой судебных приставов-исполнителей и по своему характеру может являться либо договором поручения, либо договором комиссии, либо договором агентирования <*>. -------------------------------- <*> Возможность выбора любой из указанных конструкций посреднического договора ФЗ "Об исполнительном производстве" не ограничивает. Несмотря на это, некоторые исследователи полагают, что возможно использование лишь конструкции договора комиссии (см.: Скороходов С. Проблемы комиссионной продажи имущества // ЭЖ-Юрист. 2004. N 7).

В силу прямого указания п. 2 ст. 237 ГК РФ право собственности на имущество, на которое обращается взыскание, прекращается у собственника с момента возникновения права собственности на изъятое имущество у лица, к которому переходит это имущество. В связи с этим в публикациях справедливо отмечается, что арест имущества не является основанием прекращения права собственности должника. Собственником арестованного в порядке исполнительного производства имущества до момента его реализации продолжает оставаться должник <*>. -------------------------------- <*> См. там же.

Должник в исполнительном производстве (собственник имущества) отстраняется от распоряжения им, а в ряде случаев - от владения и пользования. Вводимые при аресте меры не лишают собственника его правомочий, а лишь ограничивают возможность их осуществления. Так, в частности, должник не может быть ограничен в праве распорядиться своим имуществом на случай своей смерти путем совершения завещания, поскольку наложение ареста не ограничивает его дееспособность, а иных ограничений нормы о наследовании не содержат (см. гл. 62 ГК РФ). Как следует из приведенных выше норм ФЗ "Об исполнительном производстве", полномочия судебного пристава-исполнителя, связанные с отстранением собственника или обладателя имущественного права от реализации некоторых из его полномочий, и осуществление этих полномочий от собственного имени основываются непосредственно на законе. Такую же позицию высказывает и К. И. Скловский, по мнению которого право службы судебных приставов на организацию торгов вытекает не из частного, а из публичного права и поэтому не требует агентского полномочия либо имущественного права. С учетом этой особенности п. 6 ст. 447 ГК РФ указывает, что к публичным торгам не применяется норма п. 2 ст. 447 ГК РФ, которая требует наличия у организатора торгов либо лица, по поручению которого он действует, права собственности или иного имущественного права на выставляемое на торги имущество. Вмешательство публичной власти в частные отношения вызвано необходимостью обеспечения функции государства по исполнению судебных решений. Именно поэтому последствия ареста в исполнительном производстве и порядок реализации имущества должника при обращении на него взыскания, в том числе путем его публичной продажи, регулировались в процессуальном законодательстве, публично-правовом по своему характеру (см. Устав гражданского судопроизводства, ГПК РСФСР 1922 г. и 1964 г.). Таким же образом регулируются эти вопросы и в иностранных правопорядках. Современный российский законодатель, отказавшись от специального регулирования отношений, связанных с последствиями ареста в исполнительном производстве, породил многочисленные теоретические и практические проблемы. Отстранение должника от распоряжения принадлежащим ему имуществом является следствием его правонарушения - неисполнением им своих обязательств (обязанностей) как частноправового, так и публично-правового характера. Это отстранение необходимо для принудительного изъятия у него имущества в целях погашения долга. Указывая на умаление, ограничение правомочий неисправного должника и замену их полномочиями публичной власти, исследователи отмечают, что на ранних этапах развития права такое умаление было связано с уничтожением личности должника. Последний сам лично переходил в собственность кредиторов и лишался гражданской правосубъектности. Так, первой формой исполнительного производства у древних римлян признавалось наложение руки на неоплатного должника, что влекло "к выдаче его головой в полное распоряжение кредитора, в превращение в раба и даже к физическому уничтожению" <*>. -------------------------------- <*> Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 2001. С. 238.

Современный вариант, несомненно, мягче. Но основная идея, связанная с необходимостью отстранить должника от распоряжения имуществом, заменить его другим лицом, поскольку сам должник не исполняет обязательства (обязанности) добровольно, несомненно, сохраняется. В частных отношениях одним из вариантов решения этой проблемы является возложение реализации имущества на кредитора (кредиторов). Эта идея в определенной степени положена в основу механизма реализации имущества должника при банкротстве. Но даже и здесь современные законодательства склоняются к введению государственного (судебного) контроля за реализацией имущества несостоятельного должника, устанавливая, что реализация имущества несостоятельного должника осуществляется лицом, назначенным органом публичной власти (судом). Отстранение кредиторов от принудительного исполнения и принятие государством на себя этих функций в наиболее ранние периоды развития государства и права первоначально связывались с идеей оказания кредиторам-взыскателям содействия в исполнении судебного решения как акта государства для обеспечения авторитета и обязательности последнего. Другим побудительным моментом является необходимость защиты должника от произвола кредиторов, от которых трудно ожидать справедливых действий в отношении лица, нанесшего им имущественный ущерб, нередко значительный. Именно этим объясняется то, что изъятое у должника имущество по общему правилу не передается кредиторам, а продается причем, как правило, в публичном порядке. Кредиторы-взыскатели, будучи инициаторами исполнительного производства по частным делам, от самого процесса изъятия имущества должника и его реализации законом отстранены. В современном российском правопорядке судебный пристав-исполнитель действует в рамках закона и никакими указаниями взыскателя не связан. Таким образом, нет оснований для вывода о том, что служба судебных приставов при исполнении решения о взыскании действует по поручению взыскателей. Идея о представительстве в интересах кредиторов не может быть принята и потому, что последние, не будучи обладателями вещных прав на объект взыскания и не имея предоставленных законом полномочий, не могут и распоряжаться имуществом должника, в том числе и через представителя. Государственный орган, осуществляющий принудительное взыскание, иногда предлагается рассматривать в качестве представителя должника (собственника имущества). Эта позиция была высказана, в частности, Д. И. Мейером <*>. -------------------------------- <*> См.: Мейер Д. И. Русское гражданское право. Ч. 1. М.: Статут, 1997. С. 271 - 272.

В современной российской литературе эта позиция подвергается справедливой критике. Так, К. И. Скловский пишет, что применение в современном праве к органу, производящему публичные торги, формы представительства должника (собственника) возможно только на основании закона. Договор здесь исключен. Но в силу п. 2 ст. 447 ГК РФ для организатора торгов возможно лишь договорное представительство или иная форма посредничества, основанная на договоре. Кроме того, представительство вопреки воле представляемого вплоть до применения административного насилия со стороны "представителя" никак не согласуется с основами частного права <*>. -------------------------------- <*> См.: Скловский К. И. Указ. соч. С. 109.

Последний довод является основным. Действительно, невозможно рассматривать судебного пристава-исполнителя как представителя должника (собственника имущества), реализующего имущество по подразумеваемому поручению последнего, при том, что должник уклонился от самостоятельной его продажи для погашения долга по взысканию и именно поэтому подвергается мерам принуждения. Воля должника, направленная на отчуждение, при реализации имущества в ходе исполнительного производства отсутствует. Более того, она игнорируется правом. Отстранение должника от распоряжения имуществом, отсутствие учета его воли вызваны неисправностью должника и необходимостью обеспечить исполнение вынесенного против него судебного решения о взыскании. При этих условиях даже при наличии передачи должником соответствующих полномочий третьему лицу и совершения последним каких-либо юридических действий эти действия не создадут никакого юридического эффекта. Отношения судебного пристава-исполнителя и должника в ходе исполнительного производства носят публично-правовой характер. В отношении должника уполномоченным государственным органом применяются дозволенные и санкционированные государством меры принуждения. Данный характер отношений определяет и способы защиты должником своих прав: должник вправе оспорить действия и акты судебного пристава-исполнителя в порядке ст. 90 ФЗ "Об исполнительном производстве". Государственный орган, осуществляющий взыскание (в настоящее время - судебный пристав-исполнитель), является самостоятельной фигурой, чьи полномочия по реализации имущества должника основаны на законе и не производны от полномочий собственника. Публично-правовой характер полномочий судебного пристава-исполнителя, связанных с распоряжением имуществом должника, признается в большинстве современных публикаций, посвященных реализации имущества на торгах в рамках исполнительного производства <*>. -------------------------------- <*> См., например: Скороходов С. Проблема комиссионной продажи имущества. 2004. N 7; Скловский К. И. Указ. соч. С. 103.

Высказанные выше соображения подтверждают мнение о том, что рассматриваемый случай является исключением из общего правила, согласно которому продавцом имущества, в том числе при продаже с торгов, должен являться собственник или лицо, им уполномоченное <*>. На отмеченную особенность реализации имущества в рамках исполнительного производства неоднократно обращал внимание К. И. Скловский <**>. -------------------------------- <*> См.: Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. 2-е изд. М., 1997. С. 8 - 9; Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 2. Полутом I / Отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд. М., 2000. С. 210. <**> См.: Скловский К. И. Указ. соч. С. 103; Он же. Некоторые вопросы квалификации отношений, возникающих при реализации имущества на торгах // Журнал российского права. 1999. N 3/4. С. 97.

Продавцом в сделках купли-продажи может выступать не только собственник или лицо, им уполномоченное, но и иное лицо, которому такое право предоставлено законом. Продажа в рамках исполнительного производства является одним из примеров такого исключения <*>. -------------------------------- <*> Второе исключение - продажа имущества должника при банкротстве в конкурсном производстве. При признании должника банкротом и введении в отношении его процедуры конкурсного производства должник теряет способность распоряжаться своим имуществом. Распоряжение конкурсной массой осуществляется иным лицом.

Б. Б. Черепахин, исследуя институт добросовестного приобретения, обращал внимание на противопоставление "продажи имущества с публичных торгов, когда должностное лицо, осуществляющее продажу с торгов, вправе продавать не принадлежащую ему вещь, и добросовестного приобретения от несобственника в случаях ограниченной виндикации... когда продавец не имеет права продавать чужую вещь, и тем не менее благодаря добросовестности покупателя последний приобретает право собственности на купленную вещь" <*>. -------------------------------- <*> Черепахин Б. Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001. С. 218.

Характеристика отношений, складывающихся в ходе обращения взыскания на имущество должника, как публично-правовых по своему характеру не исключает применения к действиям по отчуждению имущества должника норм гражданского права. Следует отличать внутренние отношения - государственного органа с должником по поводу исполнения решения суда - и отношения внешние - государственного органа с приобретателем имущества, реализуемого для целей исполнения судебного решения. Если первые являются по преимуществу публично-правовыми, то вторые хотя и испытывают сильное влияние норм публичного права, тем не менее регулируются преимущественно нормами гражданского права. На практике эти различия иногда не принимаются во внимание. Например, продажу имущества судебным приставом-исполнителем в некоторых случаях суд не рассматривал как сделку, а подписанный по итогам торгов документ как договор, считая такую продажу "иным действием, носящим административный характер". В ряде случаев к отношениям, связанным с продажей дебиторской задолженности (принадлежащих должнику в исполнительном производстве прав требований к третьим лицам), не применялись нормы об уступке права требования с указанием на публично-правовой характер этих отношений. Вместе с тем отчуждение имущества в ходе исполнительного производства осуществляется с использованием правовых форм, обеспечивающих оборот имущества. В ходе исполнительного производства осуществляется продажа имущества должника. Основанием для отчуждения имущества и передачи его приобретателю является гражданско-правовой договор, подчиняющийся нормам ГК РФ о договоре купли-продажи. Традиционно сам государственный орган, осуществляющий принудительное взыскание, выступал в качестве продавца при продаже имущества на публичных торгах, проводимых в рамках исполнительного производства <*>. Именно воля специально уполномоченного государственного органа заменяет волю должника, именно этот орган принимает решение о распоряжении имуществом и формирует основные условия продажи. -------------------------------- <*> Так, в отношении продажи имуществ должника при обращении на них взыскания К. П. Победоносцев указывал на то, что публичная продажа производилась "от лица правительства".

Таким образом, стороной (продавцом) в заключенной на публичных торгах сделке является уполномоченный государственный орган. В настоящее время реализация имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, как на комиссионной основе, так и путем продажи с публичных торгов организуется и проводится специализированным государственным учреждением при Правительстве Российской Федерации "Российский фонд федерального имущества" (далее - Фонд имущества) <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 25 декабря 2002 г. N 925 "О Российском фонде федерального имущества", которым утвержден Устав специализированного государственного учреждения при Правительстве Российской Федерации "Российский фонд федерального имущества" // СЗ РФ. 2002. N 52 (2 ч.). Ст. 5229.

В соответствии с Уставом Фонд имущества является федеральным государственным учреждением, на которое возложено, в частности, осуществление в установленном порядке реализации имущества, в том числе имущественных прав, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, а также распоряжение и реализацию конфискованного движимого бесхозяйного, изъятого и иного имущества, обращенного в собственность государства по основаниям, предусмотренным законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Фонд имущества также привлекает на конкурсной основе физических и юридических лиц для оценки и реализации в установленном порядке имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество. Фонд имущества получает вырученные от реализации указанного выше имущества суммы и перечисляет их в установленном порядке. Действующий в настоящее время порядок оформления отношений между органами принудительного исполнения и Фондом предусматривает заключение договоров, в силу которых Фонд реализует арестованное в рамках исполнительного производства имущество от собственного имени. Если для реализации указанного имущества привлекаются на конкурсной основе иные физические или юридические лица, с ними заключается договор поручения, и, следовательно, в качестве организатора торгов последние действуют от имени и по поручению Фонда. Последствия недействительности сделки, предусмотренные ст. 167 ГК РФ, будут в рассматриваемом нами случае применяться в отношении продавца (Фонда имущества) и покупателя на торгах. Соответственно если мы считаем продавцом службу судебных приставов, то именно Фонд обязан возвратить денежные средства покупателю, и Фонду возвращается проданное на торгах имущество. При нарушении собственно порядка проведения торга нет оснований для фактического возврата имущества должнику, поскольку имущество у него было изъято судебным приставом-исполнителем для продажи обоснованно. Отсутствие в действующем процессуальном законодательстве правил о возможности в этом случае повторной продажи (проведения повторных торгов) создает значительные проблемы. К. И. Скловский предлагает определять судьбу возвращенного имущества по правилам исполнительного производства: "...если взыскатель не утратил интереса в исполнении, то исполнительное производство возобновляется: проводятся вновь процедуры, необходимые для проведения торгов. В противном случае исполнительное производство прекращается". Основанием возобновления исполнительного производства, по его мнению, является не процессуальная норма, а материальная - ст. 12 и 167 ГК РФ, предписывающие восстанавливать положения, существовавшие до нарушения права. В данном случае положение восстанавливается на момент до проведения торгов с восстановлением и юридического положения сторон в качестве должника, взыскателя и т. д. <*> -------------------------------- <*> См.: Скловский К. И. Указ. соч. С. 108.

Представляется, что в отсутствие в процессуальном законодательстве механизма и последствий возобновления исполнительного производства нет оснований для фактического создания данного института. Проблема, по нашему мнению, может быть в настоящее время решена исключительно на основании общих положений ГК РФ. В ситуации, когда обязательства должника оказались погашенными за счет денежных средств, полученных при первой реализации имущества, при том, что право собственности вследствие признания торгов недействительными он не утратил, Фонд имущества вправе требовать от должника возврата неосновательно полученного и в обеспечение этого требования может удерживать, а впоследствии и обратить взыскание на возвращенный ему при реституции объект. В тех случаях, когда признаются недействительными собственно сделки, заключенные на торгах в связи с невозможностью или отсутствием законных оснований для реализации данного имущества при обращении взыскания по долгам определенного лица, последствия должны быть иными. Например, в случаях, когда продано имущество лица при отсутствии судебного акта, на основании которого производилось взыскание, нет оснований для повторной продажи. Но и у взыскателей нет законных оснований для получения денежных средств от реализации имущества. В связи с этим продавцом могут быть заявлены требования о возмещении выплаченных в результате реституции сумм как к должнику, так и взыскателю. При продаже имущества, не принадлежащего должнику на соответствующем вещном праве, как уже указывалось, вещь подлежит возврату собственнику (а не должнику), что и подтверждает необходимость рассмотрения в данном случае вопроса о выборе собственником надлежащего и отличного от требования о признании недействительными заключенных на торгах сделок, способа защиты и определения особых последствий произведенной публичной продажи. Многочисленные проблемы, часть из которых затронута в данной работе в самом общем виде, порождены отсутствием в современном российском праве общих подходов к природе отношений, возникающих при принудительной реализации имущества. Недостатки закона (особенно это относится к процессуальному законодательству об исполнительном производстве) еще более усугубляют эти проблемы. Выявленные противоречия в судебной практике вызваны попытками судов самостоятельно восполнить эти пробелы. В подобной ситуации вряд ли можно говорить об общественном доверии к торгам, проводимым государством, что традиционно считалось основной целью правового регулирования этих отношений.

Название документа