Налогоплательщик в установленном порядке представил в налоговый орган налоговую декларацию, в которой сумма налоговых вычетов по НДС превышает общую сумму исчисленного налога. При проверке обоснованности суммы НДС, заявленной к возмещению, налоговый орган не выявил нарушений законодательства. Должен ли налоговый орган в таком случае составлять акт?

Ответ: Учитывая позицию Президиума ВАС РФ, а также Письмо ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@ (далее - Письмо N СА-4-7/13193@), налоговый орган в ситуации, когда налогоплательщик представил в налоговый орган налоговую декларацию, в которой сумма налоговых вычетов по НДС превышает общую сумму исчисленного налога, и при проверке обоснованности суммы НДС, заявленной к возмещению, налоговый орган не выявил нарушений законодательства, не должен составлять акт.

Обоснование: В силу п. 1 ст. 176 Налогового кодекса РФ, в случае если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями данной статьи.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном ст. 88 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 176 НК РФ по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Как следует из изложенного, проверка обоснованности суммы НДС, заявленной к возмещению, производится в порядке, установленном НК РФ для камеральной налоговой проверки.

Следовательно, к проверке обоснованности НДС правомерно применять и положения ст. 100 НК РФ, касающиеся оформления результатов налоговой проверки, если они не противоречат ст. 176 НК РФ.

На основании п. 1 ст. 100 НК РФ в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки должностными лицами налогового органа, проводящими указанную проверку, должен быть составлен акт налоговой проверки по установленной форме в течение десяти дней после окончания камеральной налоговой проверки.

Учитывая данную норму, акт при камеральной налоговой проверке составляется только в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах.

Применяя данную норму к ситуации, когда налогоплательщик представил в налоговый орган налоговую декларацию, в которой сумма налоговых вычетов по НДС превышает общую сумму исчисленного налога, и при проверке обоснованности суммы НДС, заявленной к возмещению, налоговый орган не выявил нарушений законодательства, можно прийти к выводу, что налоговый орган не должен составлять акт.

Подтверждается такой вывод также тем, что в силу п. 3 ст. 176 НК РФ в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен акт налоговой проверки в соответствии со ст. 100 НК РФ, а значит, данной нормой закреплена обязанность составлять акт налоговой проверки только в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах и можно сделать вывод, что, если такие нарушения не выявлены, акт не составляется.

Правомерность подобного подхода подтверждается следующим.

ФНС России в Письме N СА-4-7/13193@ собрала все, на взгляд налоговой службы, значимые и существенные постановления Президиума ВАС РФ по налоговым спорам, принятые за период с 2010 г. по I полугодие 2011 г. включительно.

В п. 14 Письма N СА-4-7/13193@ указано, что по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах (п. 2 ст. 176 НК РФ). Составление акта в этом случае НК РФ не предусмотрено.

Данный вывод содержится в Постановлении Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 N 14883/10.

Таким образом, позиция, закрепленная Президиумом ВАС РФ по данным делам, поддержана ФНС России.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

12.10.2011