Налоговый орган доначислил сумму налога налогоплательщику, который заключил сделку с взаимозависимым лицом. При определении рыночной цены сделки налоговый орган использовал исключительно затратный метод. Налогоплательщик обратился в вышестоящий налоговый орган для обжалования данного решения, так как налоговый орган должен был воспользоваться методом сопоставления цен в указанной ситуации, который бы подтвердил, что цена, использованная сторонами в сделке, соответствует рыночной

Правомерна ли позиция налогоплательщика?

Ответ: Поскольку методы определения соответствия цены в анализируемой сделке рыночным ценам должны быть использованы в строгой последовательности и каждый последующий метод может быть использован только при невозможности использования предыдущего, позиция налогоплательщика, согласно которой налоговый орган должен был воспользоваться методом сопоставления цен перед использованием затратного метода, правомерна.

Обоснование: Затратный метод, в соответствии с п. 10 ст. 40 Налогового кодекса РФ, определяется как метод, при котором рыночная цена товаров, работ или услуг, реализуемых продавцом, определяется как сумма произведенных затрат и обычной для данной сферы деятельности прибыли. При этом учитываются обычные в подобных случаях прямые и косвенные затраты на производство (приобретение) и (или) реализацию товаров, работ или услуг, обычные в подобных случаях затраты на транспортировку, хранение, страхование и иные подобные затраты.

Законодатель предоставляет возможность его использования только в случае, если использование метода цены последующей реализации и метода сопоставимых рыночных цен не представляется возможным. Так, в п. 10 ст. 40 НК РФ указано, что при невозможности использования метода цены последующей реализации (в частности, при отсутствии информации о цене товаров, работ или услуг, в последующем реализованных покупателем) используется затратный метод.

В указанной ситуации налоговый орган вынес решение на основании данных, которые были им получены с нарушением налогового законодательства, из чего следует, что такое решение должно быть отменено.

Как указано в п. п. 1, 5 ст. 101.2 НК РФ, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в порядке, определяемом настоящей статьей. Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Таким образом, если налоговой орган применяет указанный метод, когда возможно было применение метода цены последующей реализации и метода сопоставимых рыночных цен, то решение налогового органа по результатам такой проверки подлежит отмене. Так, Постановлением ФАС Поволжского округа от 21.03.2011 N А65-8892/2010 решения налогового органа о доначислении суммы НДС и об отказе в возмещении НДС признаны незаконными, так как данные решения вынесены в результате применения затратного метода, который он не вправе был применять, ввиду того что возможно было использовать другие методы. Судом указано, что налоговым органом при доначислении спорной суммы налога на добавленную стоимость и отказе в возмещении из бюджета указанного налога не доказана возможность использования затратного метода, предусмотренного абз. 2 п. 10 ст. 40 НК РФ. ФАС Уральского округа в Постановлении от 28.07.2004 N Ф09-2996/04-АК также отмечает, что применение рыночной цены, в том числе и рассчитанной затратным методом в соответствии со ст. 40 НК РФ, возможно только при доказанности налоговым органом факта отсутствия на соответствующем рынке сделок по идентичным работам или из-за отсутствия предложения на этом рынке таких работ, а также при невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

12.10.2011