Со своего письменного согласия работник переводится на работу к другому работодателю по согласованию между работодателями. Если этот работодатель - субъект малого предпринимательства, численность работников которого не превышает 35 человек, вправе ли он при заключении трудового договора с переведенным работником устанавливать срок трудового договора (например, 1 год), учитывая, что в ст. 72.1 Трудового кодекса РФ применительно к переводу к другому работодателю используется словосочетание "постоянная работа"?

Ответ: Если с письменного согласия работника он переводится на работу к другому работодателю - субъекту малого предпринимательства, численность работников которого не превышает 35 человек, новый работодатель вправе при заключении трудового договора с переведенным работником устанавливать срок трудового договора (например, 1 год), если такой работник на это согласен (то есть разрешение данного вопроса производится по соглашению сторон).

Обоснование: В соответствии со ст. 58 Трудового кодекса РФ трудовые договоры могут заключаться:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более 5 лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Согласно ч. 2 ст. 59 ТК РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек).

В силу ст. 72.1 ТК РФ по письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Исходя из изложенных норм следует сделать вывод о том, что к трудовому договору, заключаемому с переведенным от другого работодателя работником, применяются общие правила о сроке трудового договора, поскольку данный договор является самостоятельным трудовым договором.

Следует отметить, что согласно ст. 70 ТК РФ испытание при приеме на работу не устанавливается для лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями. Однако иных положений, в частности относительно запрета заключать срочный трудовой договор с лицами, приглашенными на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями, ТК РФ не содержит. Здесь необходимо учитывать общие положения ст. ст. 58 и 59 ТК РФ.

В рассматриваемой ситуации работодатель, к которому переведен работник, - субъект малого предпринимательства, численность работников которого не превышает 35 человек, следовательно, по соглашению сторон трудовой договор может заключаться на определенный срок.

Дополнительно отметим, что словосочетание "постоянная работа", используемое в ст. 72.1 ТК РФ применительно к переводу к другому работодателю, означает не то, что с переведенным работником должен быть заключен обязательно трудовой договор на неопределенный срок, а лишь то, что такой перевод носит постоянный характер, то есть трудовой договор по предыдущему месту работы расторгается и лицо перестает быть работником предыдущего работодателя не на определенное время, а вообще.

Подобный вывод подтверждается также определением перевода на другую работу, приведенным в ст. 72.1 ТК РФ, согласно которому это постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

10.10.2011