Агентский договор: сравнительно-правовой анализ регулирования в российском и англо-американском гражданском праве

АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ РЕГУЛИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОМ И АНГЛО-АМЕРИКАНСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

И. Н. ГАЛУШИНА

Галушина И. Н., помощник судьи Арбитражного суда Пермской области.

Агентские соглашения очень широко распространены в международном товарообороте как один из видов посредничества на иностранных рынках. Использование услуг агентов дает существенные преимущества, применение агентских договоров в торговом обороте "является необходимым условием и залогом успешной деятельности по продвижению товаров и услуг на рынке" <*>. -------------------------------- <*> Вступительная ст. Н. Г. Вилковой. В кн.: Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов (Commercial Agency: Guide for Drawing up Contracts). М., 1996. С. 13.

Между тем правовое регулирование агентских отношений в каждой стране обладает своей спецификой. Унификация же национального законодательства в сфере агентских отношений <*> не принесла пока ощутимых результатов. Более того, по мнению некоторых авторов <**>, унификация норм материального права применительно к отношениям агентирования - сложная, практически невыполнимая задача. Существующие различия в терминологии, а также в материально-правовом содержании норм, регулирующих рассматриваемые отношения, определяют актуальность сравнительно-правовых исследований в данной области. -------------------------------- <*> Имеется в виду Гаагская конвенция "О праве, применимом к агентированию" 1978 г.; Женевская конвенция "Об агентировании в области международной купли-продажи товаров" 1983 г.; Директива Совета ЕЭС 1986 г. "О координации законодательства стран-членов в отношении независимых коммерческих агентов". <**> Попова Е. В. Право, применимое к агентированию (сравнительно-правовой анализ российского и зарубежного законодательства). Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2000.

Агентский договор - понятие относительно новое для российского законодательства. Несмотря на то что в России в период НЭПа было принято и некоторое время действовало Постановление СНК СССР от 1925 г. "О торговых агентах", в кодифицированном акте свое законодательное закрепление агентский договор получил впервые с принятием части второй ГК РФ. "Прообразом" нового для России вида договора явился агентский договор ("agency agreement") в англо-американском праве, который хотя и не был полностью реципирован российским законодателем, но оказал на регулирование агентских отношений в России существенное влияние. В силу этого в данной статье в сравнительно-правовом ракурсе будут освещены основные вопросы, возникающие при рассмотрении агентских отношений, а именно: понятие агентского договора, форма заключения договора, права и обязанности сторон по договору. Агентскому договору в России посвящена гл. 52 части второй ГК РФ. Из смысла ст. 1011 ГК РФ, которая прямо указывает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные гл. 49 "Поручение" и гл. 51 "Комиссия", следует, что в принципе агентский договор призван объединить и расширить возможности договоров поручения и комиссии. Однако не подлежат применению такие правила, содержащиеся соответственно в гл. 49 или 51, которые противоречат положениям гл. 52 либо существу агентского договора. Агентские отношения в англо-американском праве регулируются главным образом прецедентным, а не статутным правом. Договоры поручения и комиссии англо-американскому праву неизвестны, соответствующие отношения охватываются агентским договором. Кроме того, само понятие "агент" в англо-американском праве шире своего аналога в России, поскольку агентами являются и служащие юридических лиц, которые могут быть уполномочены на совершение сделок в интересах своего работодателя (принципала), а могут и не быть уполномочены. Согласно ст. 1005 ГК РФ "по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала". По англо-американскому гражданскому праву агентство ("agency") - это "отношение между двумя лицами, в котором одно лицо выразило согласие действовать в пользу и под контролем другого" <*>. -------------------------------- <*> Barnes A. S. Personal Learning Aid for Business Law. Homewood, 1978. P. 39.

Таким образом, предмет агентского договора по российскому гражданскому праву, так же как и в англо-американском праве, может составлять не только юридические, но и иные действия. Если речь идет о деятельности принципала в коммерческом обороте, то такими "иными действиями" будут, например, проведение рекламной кампании и других мероприятий по изучению и освоению рынка (маркетинговые исследования). Поскольку ГК РФ не содержит специальных требований к форме агентского договора, при его заключении стороны должны руководствоваться общими положениями Гражданского кодекса о форме договоров. Вместе с тем, на наш взгляд, из смысла п. 2 ст. 1005 ГК РФ следует, что независимо от субъектного состава и суммы сделки право на совершение агентом юридических действий от имени принципала должно объективироваться в письменном документе <*>. В случае закрепления в агентском договоре общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала (без конкретизации их характера) принципал не имеет права в отношениях с третьими лицами ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. -------------------------------- <*> Так, по мнению Е. А. Суханова, право на совершение агентом юридических действий от имени принципала должно оформляться либо доверенностью, либо письменным договором, содержащим полномочия агента. См.: Гражданское право / Отв. ред. Е. А. Суханов. Т. 2. Полутом 2. М., 2000. С. 112.

В англо-американском праве также по общему правилу не требуется соблюдения обязательной письменной формы для агентского договора. Исключение составляют случаи заключения агентом договоров "за печатью", когда требуется, чтобы и полномочия агента были оформлены также документом "за печатью". Во многих штатах США агентские отношения с агентами по недвижимости должны оформляться письменным договором под страхом невыплаты агенту вознаграждения. Как по англо-американскому, так и по российскому гражданскому праву агент может выступать либо от собственного имени, либо от имени принципала, но обязательно за счет последнего. Общим для деятельности агента является то, что он действует в интересах своего принципала. В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По англо-американскому праву, как правило, даже в случае заключения агентом сделки от своего имени (конструкция "нераскрытого" принципала), принципал имеет право "установить прямые договорные отношения с третьим лицом по своему усмотрению или инициативе, и тем самым между ними могут быть установлены отношения на основе одного договора" <*>. -------------------------------- <*> Шмиттгофф К. М. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 151.

В случае заключения сделки агентом от имени принципала права и обязанности по ней возникают непосредственно у принципала. Это правило является общим и для российского, и для англо-американского права. Однако в последнем оно носит диспозитивный характер: ничто не мешает агенту и принципалу нести солидарную ответственность и иметь право требовать принудительного исполнения договора, если таково было намерение сторон. Права и обязанности сторон по агентскому договору в российском и англо-американском гражданском праве во многом являются тождественными, однако имеются и определенные различия, обусловленные спецификой правового регулирования общественных отношений в той или иной правовой системе (российская правовая система относится к континентальной (романо-германской) семье правовых систем). Главной обязанностью агента в англо-американском праве является его обязанность быть "лояльным" по отношению к своему принципалу, поскольку их взаимоотношения (в отличие от российских "аналогов") носят фидуциарный характер. Это означает, что агент должен "честно представлять интересы принципала" <*>: добросовестно следовать всем указаниям принципала, проявлять необходимую заботливость при выполнении своих обязанностей и не получать тайных прибылей. Агенту "не разрешается ставить себя в такое положение, чтобы его личные интересы приходили в противоречие с его обязанностями по отношению к принципалу" <**>. -------------------------------- <*> McCarty F. W., Bagby J. W. The Legal Environment of Business. Homewood, 1990. P. 398. <**> Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота) / Под ред. Е. А. Флейшиц. М., 1961. С. 318.

Несмотря на отсутствие "личного" элемента в агентских отношениях в России, нормами ГК РФ также предусмотрена обязанность агента следовать указаниям принципала (это вытекает из норм, регулирующих договоры поручения и комиссии). Кроме того, поскольку агент действует в интересах принципала и за его счет, практика признает недопустимым включение в агентский договор условий, противоречащих существу агентского договора (например, условия о праве агента на взыскание с принципала неустойки за неисполнение обязательств перед третьим лицом) <*>. -------------------------------- <*> Постановление Президиума ВАС РФ по делу N 9804/01 от 4 июля 2002 г.

Поскольку в России агент обычно является профессиональным предпринимателем, на наш взгляд, отсутствие фидуциарного характера агентского договора отражает прогрессивный взгляд российского законодателя на агентские отношения и служит цели устойчивости гражданского оборота. Лично-доверительный характер агентских отношений в англо-американском праве проявляется в безвозмездности агентского договора: по общему правилу при отсутствии прямо выраженного или подразумеваемого соглашения о вознаграждении агент не имеет права на получение какого-либо вознаграждения (исключение составляют случаи, когда деятельность агента является его профессией). Деятельность агента в России всегда возмездна: согласно ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, которые установлены в агентском договоре. Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, обычно взимаемом при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги. Вместе с тем на практике имеют место случаи отказа судом агенту в удовлетворении требования о взыскании агентского вознаграждения по причине недоказанности им размера вознаграждения, обычно взимаемого за аналогичные услуги (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 18 марта 1999 г., дело N Г-8428). Принципал также обязан возместить агенту понесенные им расходы при исполнении поручения принципала (согласно соответствующим нормам, регулирующим договоры поручения и комиссии). Агент имеет право удержания находящегося в его владении имущества принципала в обеспечение любого из его требований к принципалу, возникающих из агентских отношений. Это право агента является единым для российского и англо-американского гражданского права. В России право агента, выступающего от собственного имени в отношениях с третьими лицами, на удержание имущества принципала вытекает из ст. 996 - 997 ГК РФ, предусматривающих такое право комиссионера. Что касается агента, выступающего от имени принципала, то здесь необходимо отметить следующее. Фактически арбитражная практика признает обоснованным удержание агентом, выступающим от имени принципала, причитающейся ему суммы вознаграждения из полученных для принципала сумм, если имеются основания для зачета встречных однородных требований: требования агента о выплате вознаграждения и требования принципала о передаче полученных от третьего лица денежных сумм. При этом обязательства сторон по агентскому договору прекращаются в соответствии со ст. 410 ГК РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. N 65, п. 17 <*>). Кроме того, на наш взгляд, отсутствуют какие-либо препятствия к применению к отношениям агента и принципала, являющихся предпринимателями, п. 3 ст. 972 (гл. 49 ГК РФ). В частности, данным пунктом ст. 972 предусмотрено право поверенного, действующего в качестве коммерческого представителя, удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения. -------------------------------- <*> Законодательство для бухгалтера. 2002. N 5.

Следует признать, что положения англо-американского гражданского права, позволяющие агенту удерживать у себя имущество принципала в обеспечение исполнения последним своих обязательств перед агентом независимо от того, от чьего имени выступает агент, являются, на наш взгляд, более справедливыми и отвечающими условиям развитого товарооборота. Общей для российского и англо-американского гражданского права является обязанность агента представлять принципалу отчеты о ходе исполнения агентского договора с приложением доказательств расходов, произведенных за счет принципала. Поскольку в России законом, иным нормативным правовым актом не установлена унифицированная форма отчета агента, арбитражная практика исходит из того, что доказательствами выполнения агентом своих обязательств являются любые письменные документы, позволяющие с достоверностью установить факт совершения агентом юридических и фактических действий в интересах принципала. Такими доказательствами могут быть, например, акты сверки, подписанные обеими сторонами; договоры агента с третьими лицами, по которым последними уже произведено исполнение, и т. п. Агент обязан сохранять в тайне ставшую ему известной вследствие выполнения им функций агента конфиденциальную информацию. В России требование о сохранении служебной и коммерческой тайны является общим для всех трудовых и гражданско-правовых договоров и предусмотрено ст. 139 ГК РФ. Кроме того, думается, что к агентам, являющимся предпринимателями и заключающим сделки от имени принципала в сфере предпринимательской деятельности, по аналогии с коммерческими представителями должен применяться абз. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ, предусматривающий обязанность коммерческого представителя сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения. Особым образом в российском и англо-американском гражданском праве рассматривается обязанность агента лично исполнить поручение принципала. Следует отметить, что если по российскому гражданскому праву право агента в свободном заключении субагентских договоров презюмируется (иное должно быть предусмотрено агентским договором (ст. 1009 ГК РФ)), то по англо-американскому праву возможность передачи агентом своих полномочий субагенту является скорее исключением, чем правилом (поскольку агентские отношения основаны на личном доверии). Данное право агента должно быть предусмотрено соглашением сторон либо вытекать из торгового обыкновения или характера деятельности агента. Кроме того, по российскому гражданскому праву агент всегда остается ответственным перед принципалом за действия субагента, в то время как по англо-американскому праву разрешение принципала (прямое или косвенное) на передачу полномочий субагенту или одобрение уже состоявшейся передачи освобождает агента от ответственности перед принципалом. Что касается обязанностей принципала, то они корреспондируют правам агента по отношению к принципалу. Таким образом, регулирование прав и обязанностей сторон по агентскому договору в российском и англо-американском гражданском праве во многом имеет свои специфические особенности, несмотря на кажущуюся близость содержания. Добавим, что и по российскому гражданскому праву, и по англо-американскому агентский договор может быть заключен на определенный срок либо без указания срока, с условием об ограничении действий агента и (или) принципала определенной территорией либо без такого условия. Таким образом, агентский договор и в российском, и в англо-американском гражданском праве является консенсуальным и двусторонним. В соответствии с Гражданским кодексом РФ он всегда возмездный. В англо-американском гражданском праве агентский договор носит фидуциарный характер, что предполагает его безвозмездным, хотя он может быть и возмездным. Терминологическое совпадение не означает идентичности понятий, используемых при обозначении агентских отношений. Несмотря на то что по многим аспектам правовое регулирование рассмотренных выше отношений действительно близко в российском и англо-американском гражданском праве, по отдельным вопросам имеются значительные различия. На практике при заключении агентских договоров с зарубежными партнерами необходимо учитывать действие императивных норм, небрежное обращение с которыми может обернуться неблагоприятными экономическими последствиями для любой из сторон.

Название документа